法律規(guī)范具體表現(xiàn)形式匯總十篇

序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇法律規(guī)范具體表現(xiàn)形式范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

篇（1）

“禮”顯于制度，“儀”重于形式。“禮儀座度，笑語座獲。”（引：《禮記·孔子閑居》）其解釋為：古之祭祀禮儀盡合乎法度，笑語盡得其節(jié)制。在現(xiàn)代，我們根據(jù)禮儀發(fā)展的規(guī)律和其本身的作用、特質(zhì)，將其定義為：人類在社會交往活動中形成的行為規(guī)范與準(zhǔn)則，具體表現(xiàn)為禮貌、禮節(jié)、儀表、儀式、禮品器物等。

禮貌是指人們在相互交往過程中表示敬重友好的行為規(guī)范。禮貌屬于社會公德的重要組成部分，比較側(cè)重于內(nèi)在修養(yǎng)。以不損害他人利益為前提，要求尊重對方、承認(rèn)肯定對方并尊重對方的人格。基本要求是誠懇、謙恭、和善和有分寸，做到待人“誠于中而形于外”。主要內(nèi)容包括：遵守秩序、言必有信、敬老尊賢、待人和氣、講究衛(wèi)生。

禮節(jié)是在交際場合相互表示尊敬、祝頌、問候、致意、哀悼、慰問以及給予必要協(xié)助和照料的慣用形式。禮節(jié)是禮儀的具體的、外在的表現(xiàn)形式，是內(nèi)在美的一種外化。是交往中一切行為、舉止、儀表、語言的規(guī)范。

儀表是禮儀在個人外在形象方面的體現(xiàn)，包括舉止儀容、服飾、姿態(tài)等方面。它與人的道德修養(yǎng)、文化水平、審美情趣和文明程度密切相關(guān)。對人們的形象起到自我標(biāo)識、修飾彌補(bǔ)、包裝外表形象的作用。

篇（2）

會計(jì)行為異化，指的是在一定主體在相關(guān)利益驅(qū)動下，對合法的會計(jì)行為進(jìn)行一定的扭曲，產(chǎn)生不真實(shí)的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)。一般而言，會計(jì)行為主要包括四個內(nèi)容，分別為會計(jì)確定、會計(jì)計(jì)量、會計(jì)記錄與會計(jì)報(bào)告，其四個內(nèi)容構(gòu)成了會計(jì)循環(huán)過程。如企業(yè)其自身的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)信息出現(xiàn)失真，則其在會計(jì)循環(huán)過程中則出現(xiàn)了行為異化，其行為異化，具體表現(xiàn)為會計(jì)舞弊、會計(jì)盈余操作與會計(jì)盈余管理等。會計(jì)行為異化之所以產(chǎn)生，存在著一定的內(nèi)因，在保險公司中，會計(jì)行為異化內(nèi)因多表現(xiàn)為獲利。獲利動機(jī)屬于會計(jì)循環(huán)過程中出現(xiàn)行為異化的具體動機(jī)，在會計(jì)行為中采取異化方式幫助利益者獲取索取權(quán)與要素貢獻(xiàn)。如利益相關(guān)者其在企業(yè)運(yùn)行中剩余索取權(quán)與剩余控制權(quán)基本相對，在會計(jì)行為中其利益分配能夠滿足相關(guān)利益者的獲利需求時，其行為剩余規(guī)范的，如兩者出現(xiàn)錯位時，具備控制權(quán)的利益者為實(shí)現(xiàn)自身利益的最大化，會對會計(jì)行為進(jìn)行干涉與操縱，讓其滿足自身了利益，這種行為勢必會侵犯其他利益者利益，這種行為即為會計(jì)異化。

二、財(cái)產(chǎn)保險公司會計(jì)行為異化的具體類型與外部表現(xiàn)進(jìn)行認(rèn)知

在財(cái)產(chǎn)保險公司運(yùn)行中，其會計(jì)行為異化，大致可以劃分為三種類型，表現(xiàn)為內(nèi)生性會計(jì)行為異化、規(guī)則性會計(jì)行為異化與外激性會計(jì)行為異化。雖然三種類型的會計(jì)行為異化早操作上存在著一定差異，但其異化行為的產(chǎn)生，均是因相關(guān)利益者利益要求權(quán)與控制權(quán)關(guān)系上的錯位引起的，壓力、機(jī)會與自我辯解屬于其會計(jì)行為異化產(chǎn)生的重要內(nèi)因。

（一）內(nèi)生性會計(jì)行為異化及其形式

在保險公司運(yùn)行過程中，其高管人員在企業(yè)決策與管理中具備較大自主權(quán)，如其自主權(quán)超出了董事會約束或制約時，其則會受利益因素驅(qū)動，通過會計(jì)行為，擴(kuò)大自身利益而侵占其他主體利益，從而造成會計(jì)行為扭曲，導(dǎo)致其會計(jì)行為異化。這種行為即為內(nèi)生性會計(jì)行為異化，其異化實(shí)現(xiàn)是由機(jī)會、壓力與理性自我辯解三個因子綜合作用所產(chǎn)生的結(jié)果，其中機(jī)會作為主要的因素。其內(nèi)生性會計(jì)行為異化，具體表現(xiàn)為：利用職務(wù)之便，進(jìn)行調(diào)節(jié)年度保護(hù)收入拆單，讓高管人員降低下一年度保費(fèi)考核壓力；設(shè)置虛掛中介業(yè)務(wù)形式，套取公司相關(guān)手續(xù)費(fèi)用，實(shí)則作補(bǔ)貼手續(xù)費(fèi)與職務(wù)消費(fèi)；利用職務(wù)進(jìn)行埋單、撕單、虛造費(fèi)用或賠償?shù)确绞剑兹≠Y金或截留資金，將其資金作為補(bǔ)助或績效工資或職務(wù)消費(fèi)等應(yīng)用；通過管理費(fèi)用、調(diào)節(jié)賠償準(zhǔn)備金、調(diào)節(jié)賠償時間等方式進(jìn)行利潤調(diào)節(jié)，進(jìn)行公司盈余管理，從而讓利潤指標(biāo)滿足相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)獲得相應(yīng)待遇與福利，同時降低下一年利潤壓力。

（二）外激性會計(jì)行為異化與其形式

股東與債權(quán)人等保險公司外部治理者，在其對利益要求權(quán)利與對公司治理控制權(quán)利之間的對應(yīng)關(guān)系出現(xiàn)錯位時，引起了一定的會計(jì)行為異化，即為外激性會計(jì)行為異化，屬于保險公司管理外部的會計(jì)行為異化。從整體而言，引起外激性會計(jì)行為異化的主要內(nèi)因?yàn)閴毫σ蜃樱由蠒?jì)準(zhǔn)則之中存在著一定的漏洞，為其會計(jì)行為異化提供了機(jī)會，在理性自我辯解后形成的一種會計(jì)行為異化。具體表現(xiàn)形式為：通過費(fèi)用虛列等方式，對支付中介手續(xù)費(fèi)資金進(jìn)行套取，以實(shí)現(xiàn)完成上級核定保費(fèi)規(guī)模，達(dá)到績效考核的標(biāo)準(zhǔn)，從而確保其自身福利；采取措施，將費(fèi)用性支出進(jìn)行資本化處理，或提取賠償準(zhǔn)備金，對利潤指標(biāo)進(jìn)行調(diào)節(jié)，對償付能力調(diào)節(jié)進(jìn)行處理，從而獲得股東注資，保證自己職位；高層管理人員對監(jiān)管部門的行政出發(fā)等信息進(jìn)行推遲或選擇性披露，避免被股東問責(zé)，確保自己能夠繼續(xù)工作；向監(jiān)管部門呈送文件與資料存在著虛假成分，以通過監(jiān)管部門監(jiān)管行為，滿足其利益相關(guān)者要求。

（三）規(guī)則性會計(jì)行為異化及其形式

規(guī)則性會計(jì)行為異化的出現(xiàn)，是因保險公司內(nèi)部與公司外部制度提供者其利益要求權(quán)利與控制能力權(quán)利之間的對應(yīng)關(guān)系出現(xiàn)錯位時所產(chǎn)生，在制度編制過程中對正當(dāng)會計(jì)行為進(jìn)行扭曲。稅務(wù)職能部門與保險監(jiān)管部門，承擔(dān)著編制保險公司外部治理制度，保險公司內(nèi)部高層管理部門則負(fù)責(zé)提供內(nèi)部治理相關(guān)規(guī)則制度。其主體在進(jìn)行編制制度時，均存在著一定的獲利動機(jī)。規(guī)則性會計(jì)行為異化，其表現(xiàn)形式主要為：為營銷工作人員發(fā)放基本工資與相關(guān)績效工資，實(shí)際則為支付營銷員手續(xù)費(fèi)用；通過費(fèi)用虛列方式，進(jìn)行現(xiàn)金套取，實(shí)際則用于編外人員福利發(fā)放、預(yù)算外資產(chǎn)購買或其他個人費(fèi)用支出；將商業(yè)險費(fèi)用支出部分納入到政策性保險范疇之中；虛列費(fèi)用進(jìn)行資金套取并支付廣告宣傳費(fèi)用、招待費(fèi)用等；保險公司經(jīng)營險種難以做到獨(dú)立核算，缺乏核算精度，導(dǎo)致具體損益評估不精度。

三、基于會計(jì)行為異化的財(cái)產(chǎn)保險公司處理行為探究

會計(jì)行為異化，其產(chǎn)生根源在于參與企業(yè)治理的利益相關(guān)者，因企業(yè)治理控制權(quán)與利益要求權(quán)之間的關(guān)系錯誤所引起的問題。為此，實(shí)現(xiàn)對保險公司會計(jì)行為異化處理，要求以其問題根源入手，加強(qiáng)保險公司內(nèi)部整治，尤其是針對公司內(nèi)部高層管理人員，應(yīng)構(gòu)建出滿足公司發(fā)展實(shí)際的有效操作的激勵約束機(jī)制，能夠有效避免出現(xiàn)內(nèi)生性會計(jì)行為異化；基于保險公司外部治理，應(yīng)積極發(fā)揮高層管理人員的選擇機(jī)制與業(yè)績考核機(jī)制，能夠?qū)崿F(xiàn)對外激性會計(jì)行為異化的抑制；通過進(jìn)行制度完善，合理落實(shí)新會計(jì)準(zhǔn)則，貫徹相關(guān)內(nèi)部管理規(guī)定，能夠有效抑制規(guī)則性會計(jì)行為異化。具體而言，包括以下內(nèi)容：

篇（3）

改革開放以來，我國相繼頒布了許多單行商事法規(guī)，對于確保交易安全，維護(hù)主義市場的健康有序起到了積極作用。但是由于我國還沒有制定的商法典，沒有統(tǒng)一的關(guān)于商主體表現(xiàn)形式的劃分標(biāo)準(zhǔn)，各種單行法律法規(guī)對商主體的界定處于一種無層次的、分散的狀態(tài)。這種情況不利于我國經(jīng)濟(jì)生活的正常發(fā)展，易使市場出現(xiàn)混亂。因此，借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國實(shí)際，明確我國商主體的具體表現(xiàn)形式，是一個急需解決的。商主體法定是各國普遍采取的做法，我國并未對此作出規(guī)定。在市場經(jīng)濟(jì)中，絕大多數(shù)主體以的形式出現(xiàn)，傳統(tǒng)商法所表述的商主體體系已意義不大，我國應(yīng)建立以企業(yè)為中心的商主體體系。

關(guān)鍵詞：商主體 企業(yè) 資合

提 綱

一、各國商法對商主體概念的界定

(一)法國

(二)德國

(三)日本

(四)美國

二、一些傳統(tǒng)理論對商主體表現(xiàn)形式的劃分及其不足

三、我國的商主體表現(xiàn)形式體系應(yīng)以企業(yè)為核心

(一)公司

(二)獨(dú)資企業(yè)

(三)合伙企業(yè)

(四)股份合作制企業(yè)

四、不具備企業(yè)形態(tài)的商主體表現(xiàn)形式

(一)個體工商戶

(二)承包經(jīng)營戶

商主體又稱商事法律關(guān)系的主體，是指依照法律規(guī)定參與商事法律關(guān)系，能夠以自己的名義從事商行為，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。在傳統(tǒng)商法中，有的國家稱其為商人。

商主體是一種特殊的法律人格體，它既關(guān)系到商法的調(diào)整范圍和法律的適用，又關(guān)系到商主體的專門保護(hù)和商法的價值取向，其重要地位不言而喻。因此，商主體法定成為了各國普遍采取的做法，即對商主體的表現(xiàn)形式以相應(yīng)的商法規(guī)定為依據(jù)。

改革開放以來，我國相繼頒布了許多單行商事法規(guī)，對于確保交易安全，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的健康有序發(fā)展起到了積極作用。但是由于我國目前還沒有制定的商法典，法律沒有統(tǒng)一的關(guān)于商主體表現(xiàn)形式的劃分標(biāo)準(zhǔn)，各種單行法律法規(guī)對商主體的界定處于一種無層次的、分散的狀態(tài)。這種情況不利于我國經(jīng)濟(jì)生活的正常發(fā)展，易使市場出現(xiàn)混亂。因此，借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國實(shí)際，明確我國商主體的具體表現(xiàn)形式，是一個急需解決的問題。

一、各國商法對商主體概念的界定

各國由于立法理念的不同，對商主體概念的界定也不同，沒有形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。

（一）法國。1807年的《法國商法典》是世界上第一部商法典，該法典第一條明確規(guī)定：商人者，以商行為為業(yè)者。這一規(guī)定強(qiáng)調(diào)了商主體資格對商行為的依存，創(chuàng)立了通常所說的規(guī)制商主體的客觀主義原則。

（二）德國。德國舊商法仍以商行為來界定商人，1900年的德國新商法典則確立了“商人中心”原則，其第1條第1款規(guī)定：“本法典意義上的商人是指從事商事經(jīng)營的人。”它以商人構(gòu)成要件來界定商主體，而不管商主體以何種類型出現(xiàn)，將商人分為法定商人、注冊商人和任意商人。同一行為，商人為之適用商法，其他人為之則適用其他法律。這確立了規(guī)制商主體的主觀主義原則。

（三）日本。日本現(xiàn)行商法典第四條規(guī)定：“本法所謂商人是指用自己的名義，以從事商行為為職業(yè)的人。”它以行為標(biāo)準(zhǔn)為核心，兼顧名義標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，一方面從一定的行為自身性質(zhì)將其視為商行為，另一方面又列舉出另外一些行為，僅在特定條件下視為商行為，并將行為人視為商人。比如，未成年人的監(jiān)護(hù)人為被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行以從事商行為為職業(yè)的營業(yè)活動時，經(jīng)過登記的，可以認(rèn)為是商人。這種做法融合了客觀主義原則和主觀主義原則，因而被稱之為折衷主義原則。

（四）美國。美國《統(tǒng)一商法典》對商主體沒有嚴(yán)格限定，范圍很廣，第2-104條規(guī)定：“商人是指從事某類貨物交易業(yè)務(wù)或因職業(yè)關(guān)系以其他方式表現(xiàn)其對交易所涉及的貨物或做法具有專門知識或技能的人。也指雇傭因職業(yè)關(guān)系表明其具有此種專門知識或技能的人、經(jīng)紀(jì)人或其他中介人的人。”

上述界定標(biāo)準(zhǔn)中，以日本商法典為代表的折衷主義原則將概括主義與限制列舉主義有機(jī)結(jié)合，對商主體概念的界定較為合理，為世界上多數(shù)國家采用。我國在制定商法典時也應(yīng)以折衷主義為界定商主體概念的原則。此外，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，“商人”的提法已不適合現(xiàn)實(shí)需要，因此我國在立法時應(yīng)統(tǒng)一使用“商主體”這一概念。

二、一些傳統(tǒng)理論對商主體表現(xiàn)形式的劃分及其不足

商主體如采用不同的標(biāo)準(zhǔn)，其表現(xiàn)形式的劃分也有不同，傳統(tǒng)上對商主體劃分的理論有：依商主體是人還是組織體以及組織形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，可以將眾多的商主體分為商個人、商法人和商合伙；依據(jù)商主體是否以注冊登記為其條件，可以將商主體分為法定商人、注冊商人和任意商人；依商主體的規(guī)模為標(biāo)準(zhǔn)，商主體可以分為大商人和小商人等等。這些分類標(biāo)準(zhǔn)在現(xiàn)代社會發(fā)展中受到了不同程度的挑戰(zhàn)。

將商主體分為商法人、商個人和商事合伙與現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展產(chǎn)生了沖突。比如獨(dú)資企業(yè)屬于商個人的一種，又因其以組織體形態(tài)出現(xiàn)而成為企業(yè)類型之一，這就使該種劃分與企業(yè)在外延上形成一種交叉關(guān)系，不盡合理。

將商主體分為法定商人、注冊商人和任意商人的典型是德國商法典，由于采取主觀主義原則，德國商法對上述三類商人具體從事的行業(yè)作了規(guī)定，這使法律具有了保守性，難以涵蓋新興行業(yè)，也增大了規(guī)范的復(fù)雜性。而且按經(jīng)營范圍來劃分商主體也使得某些企業(yè)和經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域受到了不公正的待遇。德國也已著手修改商法，試圖增加商主體表現(xiàn)形式劃分的簡明性和可操作性。

將商主體分為大商人和小商人是以商主體規(guī)模為標(biāo)準(zhǔn)，姑且不論單純以資本金額來判別商主體的規(guī)模是否合理，這一劃分也很難跟上發(fā)展，因?yàn)橘Y本金額的實(shí)際價值會隨著通貨膨脹等經(jīng)濟(jì)因素變動。況且所謂“大商人”這個概念的提出只是為了與小商人相對而言，并不具有法律意義。這顯然不符合建立商主體表現(xiàn)形式體系的要求。

在我國，由于商法典或其他形式意義上商法缺失，關(guān)于商主體的范圍究竟包含哪些，只是一個學(xué)理上的問題，并無法律的明確界定。并且，由于商主體的內(nèi)涵遠(yuǎn)未成為定論，基于商主體內(nèi)涵而構(gòu)建的商主體的外延，事實(shí)上也就無從定論了。但是，正因?yàn)槿绱耍覀兏鼞?yīng)該對此加強(qiáng)，以期從理論層面上形成較為成熟的思想體系，從而進(jìn)一步形成較為完善的立法架構(gòu)，為我國商法建設(shè)作好充分的理論準(zhǔn)備。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)商主體的內(nèi)涵，各國商法的一般規(guī)定及其理論與實(shí)踐的最新發(fā)展，對我國商主體范圍予以的界定。需要說明的是，長期以來，我國雖存在走街串巷的小商小販，但嚴(yán)格來說，他們并不能算作現(xiàn)代意義上的商主體。對照上述商主體的要件與要素，以及我國從事商事營業(yè)必須經(jīng)過注冊登記的法律實(shí)踐，我們認(rèn)為可以將我國商主體界定為企業(yè)，而在我國企業(yè)均指商事企業(yè)，故具體可包括商法人、商合伙、商個人等形態(tài)。但鑒于商主體由抽象人格向具體人格發(fā)展的時代趨勢，我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步具體到對公司、合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)及其他變態(tài)形式等商主體具體形態(tài)予以研究。

三、我國的商主體表現(xiàn)形式體系應(yīng)以為核心

企業(yè)是出自學(xué)、經(jīng)營學(xué)上的概念，是指“經(jīng)營性的從事生產(chǎn)、流通或服務(wù)的某種主體，作為概括的資產(chǎn)或者資本和人員集合之經(jīng)營體，企業(yè)也可以作為交易的客體”。 企業(yè)這個概念被引入是為了彌補(bǔ)傳統(tǒng)商主體概念的不足，“商事個人的概念顯然不同于作為團(tuán)體的商業(yè)組織，而商事法人的概念也無法涵蓋非法人形態(tài)的商事組織”， 于是企業(yè)便與商法聯(lián)體，增添了商法的活力。

隨著的進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)的，以人個人名義或以“家庭”、“戶”的名義所進(jìn)行的商事活動，無論是在商事交易的數(shù)量上，或是總的數(shù)額中所占的比例都很小。在大量涌現(xiàn)的商事交易中，以主體身份參與其中的主要是企業(yè)，企業(yè)已成為商主體的主要表現(xiàn)形式。因此，按企業(yè)的組織形式，以是否具備企業(yè)形式來劃分商主體是劃分的趨勢。由于典型意義上的企業(yè)的本質(zhì)與商主體的本質(zhì)，其存在價值是一致的，所以在劃分我國商主體的表現(xiàn)形式時，應(yīng)該以企業(yè)為中心。

20世紀(jì)以來，企業(yè)在不同社會制度、不同生產(chǎn)力發(fā)展水平的國家，顯現(xiàn)出不同的發(fā)展變化軌跡。在資本主義國家，企業(yè)主要以公司、合伙、獨(dú)資的形式存在，且隨著生產(chǎn)力的發(fā)展，公司逐漸成為占據(jù)主導(dǎo)地位的企業(yè)組織形式。在我國，過去由于受所有制觀念的束縛，將企業(yè)劃分為全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)和私營企業(yè)，這種劃分在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下是不符合要求的。要按照市場經(jīng)濟(jì)的要求劃分企業(yè)類型，首先應(yīng)當(dāng)明確現(xiàn)代企業(yè)制度的目標(biāo)模式是資本結(jié)合，而非人合或勞合。企業(yè)設(shè)立時的出資數(shù)額是企業(yè)對外交往信用度的衡量標(biāo)準(zhǔn)，并最終成為企業(yè)承擔(dān)責(zé)任的基石；企業(yè)于經(jīng)營中所積累的財(cái)產(chǎn)亦是企業(yè)財(cái)產(chǎn)的重要組成部分，是企業(yè)作為獨(dú)立主體的重要基礎(chǔ)。資合一方面有利于企業(yè)減少投資風(fēng)險，吸納資金，增強(qiáng)競爭力，更大程度地提高資本利用率；另一方面，資合能使企業(yè)吸收的資本在一定程度上擺脫地域、血緣的限制，符合現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)活動所要求的穩(wěn)定性特征。

以資合為目標(biāo)模式的現(xiàn)代企業(yè)制度，就是公司制度。當(dāng)然企業(yè)采取一個目標(biāo)模式，總體上朝資合這一目標(biāo)發(fā)展，并不是說企業(yè)只能有一種類型。相反，在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的不同時期，應(yīng)當(dāng)允許存在、也必然會存在其他的企業(yè)類型。我國正處于建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)體系的時期，更是需要不同類型的企業(yè)共生共存，以促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。，我國的企業(yè)可以分為公司、獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)及股份合作制企業(yè)。

（一）公司。公司的概念在現(xiàn)實(shí)生活中的有泛化的現(xiàn)象，甚至成為了企業(yè)的同義語，產(chǎn)生了負(fù)面作用。本文所稱公司是指依照法律規(guī)定，以營利為目的，由股東投資而設(shè)立的企業(yè)法人。在我國，公司分有限責(zé)任公司和股份有限公司，國有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的特殊形式。公司是獨(dú)立的法人，公司的股東以其出資額或所持有的股份對公司負(fù)責(zé)，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。公司已成為現(xiàn)代企業(yè)的主要形態(tài)，我國建立現(xiàn)代企業(yè)制度的方向就是對國有企業(yè)進(jìn)行公司制改革。

（二）獨(dú)資企業(yè)。獨(dú)資企業(yè)是商個人進(jìn)行經(jīng)營的企業(yè)形式，依我國法律規(guī)定，獨(dú)資企業(yè)指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人個人所有、雇工8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織。獨(dú)資企業(yè)在管理上有較大自由，適合于小規(guī)模經(jīng)營，在各國企業(yè)中占有一定比重，構(gòu)成商主體不可忽視的一部分。但是，獨(dú)資企業(yè)資金來源有限，難以擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營。同時，出資者對企業(yè)要負(fù)無限責(zé)任，風(fēng)險很大，所以在市場經(jīng)濟(jì)條件下，獨(dú)資企業(yè)的發(fā)展會受到限制。

（三）合伙企業(yè)。合伙企業(yè)是指依照合伙企業(yè)法設(shè)立的由合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的商事組織。合伙實(shí)現(xiàn)了對商個人的超越，使資金來源更多，生產(chǎn)規(guī)模得以擴(kuò)大，經(jīng)營負(fù)擔(dān)和經(jīng)營風(fēng)險也得到了分散，推動了生產(chǎn)力的發(fā)展。合伙企業(yè)經(jīng)營較靈活，成員結(jié)構(gòu)較穩(wěn)定，人合性質(zhì)很強(qiáng)。我國的傳統(tǒng)文化中一直有“重義輕利”的思想，講究人情關(guān)系，適合合伙企業(yè)的存在和發(fā)展。

（四）股份合作制企業(yè)。股份合作制企業(yè)是我國特有的一種企業(yè)形式，是在國有企業(yè)改革的過程中逐步探索出來的，在股份制和合作制的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的新的企業(yè)制度形式。股份合作制企業(yè)大多數(shù)是職工出資參股，共擔(dān)風(fēng)險。在堅(jiān)持國有大中型企業(yè)的公有制的同時，有步驟、有選擇地放開國有小型企業(yè)和集體企業(yè)的所有制結(jié)構(gòu)，是符合我國當(dāng)前實(shí)際的。

以上是以企業(yè)的組織形態(tài)為前提所進(jìn)行的劃分。在國內(nèi)還有一種分類是把企業(yè)分成三資企業(yè)、國有企業(yè)和集體企業(yè)，這與上述類型并不是一種意義上的提法。中外合資企業(yè)是有限責(zé)任公司；中外合作企業(yè)中，法人型合作經(jīng)營企業(yè)為有限責(zé)任公司，非法人型的實(shí)質(zhì)上是合伙企業(yè)；外資企業(yè)是有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。因此，三資企業(yè)也屬于我國商主體的范圍，但并不是獨(dú)立于上述類型之外的企業(yè)。

我國很早就提出了改革國有企業(yè)，建立現(xiàn)代企業(yè)制度的目標(biāo)。已經(jīng)進(jìn)行了公司制改組，或采取了股份合作制模式的國有企業(yè)和集體企業(yè)，無疑都屬于商主體的范圍。那些在短期內(nèi)不能改組的、沒有條件改組的國有企業(yè)和集體企業(yè)，只要它們在市場交易中以經(jīng)營體的身份出現(xiàn)，都應(yīng)納入商主體的范圍，并在條件或時機(jī)成熟時使其真正商主體化。

四、不具備企業(yè)形態(tài)的商主體表現(xiàn)形式

商主體的主要表現(xiàn)形式是企業(yè)，除此之外，還有部分不具備企業(yè)形態(tài)的個體經(jīng)營者也應(yīng)納入商主體的范圍。在我國，主要是個體工商戶和承包經(jīng)營戶。

（一）個體工商戶。個體工商戶是指“公民以個人財(cái)產(chǎn)或家庭財(cái)產(chǎn)作為經(jīng)營資本，依法核準(zhǔn)登記并在法定的范圍內(nèi)從事非農(nóng)業(yè)性經(jīng)營活動的個人或家庭。” 個體工商戶經(jīng)營規(guī)模小，其經(jīng)營目的主要是為了滿足經(jīng)營者個人或家庭的需要，對于活躍經(jīng)濟(jì)，滿足人民群眾日常生活需求有積極意義。我國目前對個體工商戶的法律規(guī)制仍很嚴(yán)格，而且在執(zhí)法上也存在著對個體工商戶的歧視，這種狀況應(yīng)當(dāng)加以改變。值得一提的是，在我國，個人合伙在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照時使用的是個體工商戶的名義。

（二）農(nóng)村承包經(jīng)營戶。農(nóng)村承包經(jīng)營戶指“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照農(nóng)村承包合同的規(guī)定，使用集體所有的土地和其他生產(chǎn)資料，獨(dú)立從事商事經(jīng)營活動的，由一人或多人組成的農(nóng)戶”。 農(nóng)村承包經(jīng)營戶是我國改革開放的一個創(chuàng)舉，對于增加農(nóng)民收入，繁榮農(nóng)村經(jīng)濟(jì)起到了巨大作用。更為重要的是，我國有幾千年“以農(nóng)為本”的社會理念，商業(yè)發(fā)展在農(nóng)村一直阻礙重重。而農(nóng)村承包經(jīng)營制度將商業(yè)文明的種種觀念引入農(nóng)村，加速了農(nóng)村的現(xiàn)代化進(jìn)程，也從客觀上開闊了廣大農(nóng)民的眼界，提高了農(nóng)民素質(zhì)。

另外，我國還存在著一些從事小商品買賣活動的人，如攤商、流動商以及手藝匠人等，有時無需經(jīng)過工商登記也可進(jìn)行買賣活動，對于他們是否屬于商主體還有爭論。筆者認(rèn)為，只要他們具備了最起碼的經(jīng)營形態(tài)，或相對固定的經(jīng)營場所，或一定的字號，遵守國家法律法規(guī)，誠實(shí)勞動，合法經(jīng)營，都可以被視為市場交易主體而納入商主體的范圍。國家在對他們進(jìn)行管理時應(yīng)當(dāng)盡量寬松，管理手段、管理等也可根據(jù)各地實(shí)際情況由各地管理機(jī)關(guān)自主決定。

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① 范健： 《商法》，第2版，北京，高等出版社，北京大學(xué)出版社，2002年，29頁。

② 趙中孚： 《商法總論》，第1版，北京，人民大學(xué)出版社，1999年，78—79頁。

篇（4）

中圖分類號：D90文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-0278(2012)03-075-01

一、何謂憲法規(guī)范

在我國，學(xué)界對憲法規(guī)范的界定，憲法規(guī)范界定為具有憲法效力的法律規(guī)范。也是不盡相同，如許崇德先生就將這一定義側(cè)重于從效力的角度來解讀憲法規(guī)范的含義。而武漢大學(xué)的周葉中教授將它界定為“調(diào)整國家最基本、最重要的社會關(guān)系的各種規(guī)范的總和。還有中國人民大學(xué)的韓大元教授也認(rèn)為，憲法規(guī)范是指調(diào)整憲法關(guān)系的各種規(guī)范的總和。他們的側(cè)重點(diǎn)無疑是憲法所調(diào)整的對象和內(nèi)容。而另一位來自人民大學(xué)的胡錦光教授則將兩方面相結(jié)合認(rèn)為，雖然這幾種觀點(diǎn)并不完全相同，但憲法規(guī)范有這樣兩個特點(diǎn)是毋庸質(zhì)疑的，第一，它調(diào)整的是國家最基本、最重要的社會關(guān)系，第二，它具有最高的法律效力。因此，胡錦光教授的界定就顯得更為全面一些。

具體看來，首先，憲法規(guī)范也是法律規(guī)范的一種，法律規(guī)范所具有的要素和特征，憲法規(guī)范也同樣具有。其次，憲法規(guī)范的調(diào)整對象是憲法關(guān)系。法律規(guī)范的調(diào)整對象是社會關(guān)系，憲法規(guī)范調(diào)整的對象是社會關(guān)系中一類比較特殊的社會，關(guān)系，即憲法關(guān)系。憲法規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系主要包括:國家與公民之間的關(guān)系，國家與國內(nèi)各民族、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位和其他組織的關(guān)系，國家機(jī)關(guān)與國家機(jī)關(guān)之間的關(guān)系，同一體系國家機(jī)關(guān)內(nèi)部的關(guān)系。第三，調(diào)整上述憲法關(guān)系的規(guī)范既有憲法中確定的規(guī)范，也有普通法律中確定的規(guī)范，如選舉法、組織法等也調(diào)整憲法關(guān)系，憲法規(guī)范是指憲法所確定的規(guī)范。第四，正是由于憲法規(guī)范所調(diào)整的獨(dú)特關(guān)系，使得憲法規(guī)范具有根本性的特征，其外在的表現(xiàn)形式為憲法規(guī)范的最高性，即憲法規(guī)范的最高效力。

二、憲法規(guī)范的原則性

對于憲法規(guī)范是否具有原則性的探討，學(xué)界的爭議似乎從未停止過，但在眾多的爭議聲中，憲法應(yīng)該具有原則性特點(diǎn)一直是主流的聲音。但在同意憲法規(guī)范具有原則性特點(diǎn)的學(xué)者陣營中，又分化出一種表現(xiàn)說和兩種表現(xiàn)說，一種表現(xiàn)說認(rèn)為憲法規(guī)范原則性的具體表現(xiàn)只有一種，這種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，憲法是國家的根本大法，是治國安邦的總章程。這也是我國憲法學(xué)界的通說。而兩種表現(xiàn)說的支持者認(rèn)為，憲法規(guī)范原則性的具體表現(xiàn)有兩種。該種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，憲法規(guī)范的原則性除上述表現(xiàn)外，還表現(xiàn)在，憲法規(guī)范的構(gòu)成要素通常都不能規(guī)定法律后果部分。

憲法規(guī)范原則性的實(shí)然表現(xiàn)可以從兩個方面考慮，一是規(guī)范層面上的表現(xiàn)，一是實(shí)踐層次上的表現(xiàn)。前者就是說，憲法是根本法，根本法的特征之一就是其原則的數(shù)量遠(yuǎn)多于一般法律，但并沒有多到超過規(guī)則的地步，憲法中仍然充滿了規(guī)則，只是這些憲法規(guī)則與一般的法律規(guī)則有所不同罷了。憲法和其它法律相比，其原則的數(shù)量較多;但憲法規(guī)則和憲法原則相比，仍然是規(guī)則多于原則。但這些規(guī)則的構(gòu)成也即憲法規(guī)范的構(gòu)成都是原則性的。而后者就是說，原則性是憲法穩(wěn)定與憲法解釋實(shí)踐的基礎(chǔ)，但原則的限度一定要掌握，該原則的東西必須原則，尤其是帶有時代色彩的內(nèi)容應(yīng)該盡量少做絕對規(guī)范。

三、憲法規(guī)范的效力

“沒有憲法能夠保障其自身的存在”，應(yīng)該是不爭的事實(shí)。要探討憲法如何發(fā)揮其規(guī)范效力的問題，首先應(yīng)該理清兩個概念，亦即憲法與規(guī)范效力。本文所使用的憲法概念乃是規(guī)范性憲法，尤其是具有法律形式的憲法。其次是，此處所稱的規(guī)范效力乃是效力概念的實(shí)效，而非其法效性層面。

憲法作為法律系統(tǒng)的一部份，發(fā)揮規(guī)范效力的方式就如同其它的法律程序, 只能運(yùn)作于法的象征層面，亦即憲法無法直接改變其所欲規(guī)制的社會現(xiàn)實(shí)，而是僅能夠間接的發(fā)揮影響力，憲法對于現(xiàn)實(shí)的影響力表現(xiàn)在合法化或不法化政治權(quán)力關(guān)系的可能性上，透過這種象征層面的運(yùn)作,就有可能強(qiáng)化或弱化現(xiàn)存的政治權(quán)力關(guān)系，當(dāng)一個社會越重視合憲性，政治決策被接受的可能性就越取決于其與憲法的兼容性因此憲法規(guī)范效力表現(xiàn)在為集體拘束性決策設(shè)定其有效條件，并進(jìn)而迫使這些權(quán)力的行使必須遵循憲法規(guī)定的形式與程序，以及必須根據(jù)憲法所設(shè)定的目標(biāo)來獲得正當(dāng)性，換言之，憲法如果具有規(guī)范效力的話，越是欠缺合憲性的政治權(quán)力行使，越是無法要求人民或其它被課予義務(wù)者的服從

四、憲法規(guī)范與社會現(xiàn)實(shí)

社會現(xiàn)實(shí)是制定一部憲法的歷史事實(shí)、社會背景以及與憲法有關(guān)的政治和社會的實(shí)際情況。社會現(xiàn)實(shí)是制定和實(shí)施憲法的基礎(chǔ)。憲法規(guī)范要正確反映社會現(xiàn)實(shí)，同時要及時地調(diào)整相互關(guān)系，保證其內(nèi)在的統(tǒng)一性。憲法現(xiàn)實(shí)實(shí)際上反映憲法的運(yùn)用過程，即憲法規(guī)范的動態(tài)性。

篇（5）

摘要：會計(jì)信息在現(xiàn)代社會的企業(yè)經(jīng)營、投資、政府決策等領(lǐng)域都發(fā)揮著不可替代的監(jiān)督和預(yù)測作用,但會計(jì)信息的失真使得這種作用難以發(fā)揮甚至起到了反作用。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)所有制結(jié)構(gòu)的變化和投資主體的多元化、籌資活動多樣化，社會各界對會計(jì)信息質(zhì)量的關(guān)注更為廣泛。會計(jì)信息失真已經(jīng)發(fā)展成為當(dāng)前困擾我們的一個嚴(yán)重的社會問題。分析其產(chǎn)生的原因并尋求解決問題的治理的對策具有重要的意義。

關(guān)鍵詞：會計(jì)信息失真監(jiān)督對策

切實(shí)解決好會計(jì)信息失真問題，是一項(xiàng)關(guān)系到企業(yè)乃至國民經(jīng)濟(jì)能否健康發(fā)展，社會能否穩(wěn)定的重要問題。

所謂會計(jì)信息失真是指會計(jì)信息沒有真實(shí)地反映企業(yè)客觀的經(jīng)營活動,通過編制虛假的信息,給投資決策者及其他會計(jì)信息使用者帶來誤導(dǎo)性影響的一種現(xiàn)象。會計(jì)信息失真直接影響了投資者、債權(quán)人等會計(jì)信息使用者的微觀決策及政府的宏觀經(jīng)濟(jì)決策,減少了流轉(zhuǎn)稅和企業(yè)所得稅等稅金的清繳,嚴(yán)重危害了國家、企業(yè)和社會公眾的利益,因而解決會計(jì)信息失真問題具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、會計(jì)信息失真的危害性

監(jiān)督職能是會計(jì)的職能之一。會計(jì)信息的真實(shí)性是能否正確反應(yīng)事實(shí)情況的依據(jù)。是企業(yè)公司監(jiān)督?jīng)Q策維護(hù)正常經(jīng)濟(jì)秩序，是防范損失、管理風(fēng)險，保護(hù)投資者、受益人利益的基本前提。虛假的會計(jì)信息不僅不僅提供了虛假的財(cái)務(wù)狀況和資金流動傾向還會使會計(jì)喪失真實(shí)的監(jiān)督能力，而且成為影響企業(yè)經(jīng)濟(jì)秩序和企業(yè)發(fā)展的重要前途，會計(jì)信息失真問題早已引起了社會各界的高度關(guān)注。處理好會計(jì)信息失真問題，是一項(xiàng)關(guān)系到企業(yè)能否健康發(fā)展，國民經(jīng)濟(jì)能否有效增長大事。

二、會計(jì)信息失真的表現(xiàn)形式

會計(jì)信息失真即會計(jì)信息不能準(zhǔn)確完整及時地反映企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果。在會計(jì)實(shí)務(wù)中，有兩類表現(xiàn)形式，即“假賬真算”和“真賬假算”。所謂“假賬真算”即經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)，本身是虛假的，而會計(jì)處理是真實(shí)的，造成了會計(jì)信息失真，如虛開發(fā)票、編制虛假預(yù)算等。所謂“真賬假算”即經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)本身是真實(shí)的，會計(jì)處理方法是違規(guī)的，以致提供的會計(jì)信息失真，如不合理地利用會計(jì)政策等。

三、具體表現(xiàn)形式

1.會計(jì)憑證失真。會計(jì)憑證包括原始憑證和記賬憑證。是記錄經(jīng)濟(jì)活動，明確經(jīng)濟(jì)責(zé)任的書面證據(jù)。也是登記帳簿、進(jìn)行會計(jì)監(jiān)督的重要依據(jù)。其失真主要表現(xiàn)形式為：某幾個單位或某幾個人相互串通，違反票據(jù)法虛開發(fā)票金額，甚至無中生有，謀取私利。對自制憑證失真而言，主要在于生產(chǎn)成本和產(chǎn)品銷售成本結(jié)算等方面虛報(bào)假報(bào)。會計(jì)人員依據(jù)此類原始憑證處理會計(jì)業(yè)務(wù)，就會使會計(jì)信息失真。

2.會計(jì)賬簿失真。會計(jì)賬簿簡稱賬簿，是由具有一定格式、相互聯(lián)系的賬頁所組成，用來序時、分類地全面記錄一個企業(yè)、單位經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)的會計(jì)簿籍。會計(jì)賬薄是反應(yīng)每天發(fā)生的各種經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)。主要表現(xiàn)是為了完成某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)效益指標(biāo)，或?yàn)榱诉_(dá)到一定的目的。失真的表現(xiàn)是不按真實(shí)性原則或權(quán)責(zé)發(fā)生制原則處理業(yè)務(wù)。主要方式有：把本應(yīng)當(dāng)記入當(dāng)期間費(fèi)用轉(zhuǎn)入待攤費(fèi)用或遞延資產(chǎn)科目，把應(yīng)當(dāng)記入當(dāng)期損益的支出不入帳或少入賬，把應(yīng)當(dāng)處理的待處理財(cái)產(chǎn)損益長期掛帳，把已經(jīng)銷售的商品或產(chǎn)品成本高留低轉(zhuǎn)形成潛虧等通過改變會計(jì)科目來改變資金的流動。

3.會計(jì)報(bào)表失真。會計(jì)報(bào)表是根據(jù)日常會計(jì)核算資料定期編制的，綜合反映企業(yè)某一特定日期財(cái)務(wù)狀況和某一會計(jì)期間經(jīng)營成果、現(xiàn)金流量的總結(jié)性書面文件。它是企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告的主要部分，是企業(yè)向外傳遞會計(jì)信息的主要手段。就資產(chǎn)負(fù)債表而言，一些單位將預(yù)收（付）賬款歸入應(yīng)收（付）賬款科目反映，將一年內(nèi)到期的長期資產(chǎn)和長期負(fù)債不單獨(dú)列表示等。對利潤表而言，主要表現(xiàn)為實(shí)現(xiàn)利潤指標(biāo)失真。對現(xiàn)金流量表而言，由于其是一個新生事物，編制有一定的難度，加上我國會計(jì)從業(yè)人員整體素質(zhì)偏低，常常湊幾個數(shù)字來應(yīng)付差事，因而并不能真實(shí)地反映出企業(yè)的獲現(xiàn)能力和現(xiàn)金流量情況。

四、產(chǎn)生會計(jì)信息失真的原因

1.會計(jì)從業(yè)人員的個人綜合素質(zhì)

會計(jì)從業(yè)人員的素質(zhì)高低直接影響會計(jì)信息的質(zhì)量。現(xiàn)階段我國的會計(jì)從業(yè)人員綜合素質(zhì)偏低。有的只是經(jīng)過簡單的會計(jì)培訓(xùn)就開始從事會計(jì)行業(yè)，缺少對相關(guān)知識的學(xué)習(xí)。他們經(jīng)過短期的培訓(xùn)而獲得會計(jì)從業(yè)資格證，并不具備系統(tǒng)的會計(jì)專業(yè)知識，受知識水平的限制不能避免出現(xiàn)錯誤從而使會計(jì)信息失真。

2.會計(jì)規(guī)則的發(fā)展落后于會計(jì)本身的發(fā)展

會計(jì)的發(fā)展是迅速的，尤其是隨著改革開放以來經(jīng)濟(jì)突飛猛烈的發(fā)展也帶動了會計(jì)本身的迅速的發(fā)展。而有些會計(jì)的制度并沒有隨著會計(jì)本身迅速發(fā)展而迅速發(fā)展。這樣有的會計(jì)從業(yè)人員就還是按著原有處理方法來處理賬目。出現(xiàn)了不相符的情況，這樣就產(chǎn)生了會計(jì)信息的失真。

3.會計(jì)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的落后

財(cái)政、審計(jì)、稅務(wù)等部門都有權(quán)依照國家的法律法規(guī)對企業(yè)的財(cái)務(wù)情況進(jìn)行監(jiān)督。對企業(yè)的經(jīng)濟(jì)進(jìn)行外部監(jiān)督。而這些部門本身的體系落后于本生的發(fā)展。這樣在實(shí)施外部監(jiān)督時就產(chǎn)生的局限性。不能在內(nèi)部缺失后有一個積極的有效的外部監(jiān)督，也就失去了監(jiān)督的意義。從而產(chǎn)生了會計(jì)信息的失真。

4.利益的驅(qū)使

某些會計(jì)從業(yè)人員為了謀取個人利益或者受他人的驅(qū)使，未能按照事實(shí)依據(jù)，制作虛假的會計(jì)賬薄，從而造成會計(jì)信息失真帶來經(jīng)濟(jì)損失。

5.法律體系的不健全性

會計(jì)相關(guān)法律體系的不健全，有些法律都是當(dāng)出現(xiàn)了真實(shí)案例以后才制定的。對那些觸犯了相關(guān)會計(jì)法律的會計(jì)從業(yè)人員的處罰不夠嚴(yán)厲，從而沒讓犯罪人員感受到法律威懾性。在面對法律制裁與利益之間執(zhí)意選擇觸犯法律謀取私利。給公司企業(yè)帶來嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。

6.社會體經(jīng)濟(jì)系發(fā)展的不均衡

當(dāng)今社會經(jīng)濟(jì)體系迅速發(fā)展，但是總體來看經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不均衡，這就使那些越是發(fā)展蓬勃的體系就越健全的發(fā)展，相對而言那些在一定時期內(nèi)沒有能迅速發(fā)展的經(jīng)濟(jì)體系就不能得到有效的發(fā)展。長期這樣就形成畸形，給那些處于畸形發(fā)展中企業(yè)里的會計(jì)行業(yè)帶來負(fù)面的影響，給會計(jì)行業(yè)帶來錯誤信息從而導(dǎo)致會計(jì)信息失真。

五、防范會計(jì)信息失真的對策

1.提高會計(jì)從業(yè)人員的個人素質(zhì)

從會計(jì)從業(yè)人員的培訓(xùn)開始應(yīng)選擇優(yōu)秀的人才，在培訓(xùn)中注重基礎(chǔ)知識的培訓(xùn)同時加強(qiáng)相關(guān)知識和法律的學(xué)習(xí)，定期對相關(guān)知識進(jìn)行復(fù)習(xí)。提高自己的個人素質(zhì)綜合能力.

2.會計(jì)相關(guān)法則的更新

對會計(jì)法規(guī)及時進(jìn)行更新，不能落后于會計(jì)自身的發(fā)展速度。當(dāng)出現(xiàn)相關(guān)法規(guī)的修改和制定時應(yīng)迅速全面的推廣實(shí)施。多從先進(jìn)國家的會計(jì)方法中找出適合我國會計(jì)的方法。

3.會計(jì)監(jiān)督機(jī)構(gòu)的的完善

會計(jì)相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)該健全和完善監(jiān)督體系，加大監(jiān)督力度，增強(qiáng)會計(jì)監(jiān)督的全面性和權(quán)威性。建立與完善企業(yè)內(nèi)部會計(jì)的監(jiān)督體系，嚴(yán)格會計(jì)核算基本程序。加強(qiáng)對注冊會計(jì)師的責(zé)任監(jiān)督，明確注冊會計(jì)師對會計(jì)信息審查鑒證的法律責(zé)任。國家財(cái)政、稅務(wù)、工商等行政部門，不僅是會計(jì)信息的使用者，而且也是會計(jì)信息真實(shí)性的監(jiān)督者，各部門應(yīng)結(jié)合各自專業(yè)職責(zé)，切實(shí)履行監(jiān)督職能。

4.加強(qiáng)完善法律意識

健全和完善會計(jì)相關(guān)法律以及法規(guī)，加強(qiáng)法律法規(guī)的宣傳，增強(qiáng)懂守法的意識。讓會計(jì)從業(yè)人員將法律和法規(guī)銘記于心，防范于未然。嚴(yán)肅經(jīng)濟(jì)法規(guī)，加大執(zhí)法力度。特別是加大了對提供虛假會計(jì)信息的打擊力度。真正做到有法可依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。

5.加強(qiáng)企業(yè)財(cái)務(wù)的會計(jì)信息化網(wǎng)絡(luò)建設(shè)

隨著信息化網(wǎng)絡(luò)建設(shè)，將傳統(tǒng)的企業(yè)會計(jì)業(yè)務(wù)融入到現(xiàn)代科技當(dāng)中去，大力開辟計(jì)算機(jī)在企業(yè)會計(jì)業(yè)務(wù)中的應(yīng)用領(lǐng)域。選用最新應(yīng)用軟件，將信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用觸角伸入到企業(yè)生產(chǎn)、經(jīng)營的每一個領(lǐng)域，同規(guī)范、嚴(yán)密的企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)制度緊密相連，消除在會計(jì)基礎(chǔ)信息取得方面人為因素造成的隨意性，力爭將不確定的人為因素控制在最小的范圍之中。

六、總結(jié)

會計(jì)信息失真嚴(yán)重影響了會計(jì)的監(jiān)督職能。導(dǎo)致決策者做出錯誤的決策從而使企業(yè)公司乃至國家經(jīng)濟(jì)不能健康有效的發(fā)展。正因?yàn)槿绱耍F(xiàn)在我們?nèi)鐣荚陉P(guān)心會計(jì)信息的的質(zhì)量、努力提高會計(jì)信息的質(zhì)量。防止會計(jì)信息失真，需要我們社會的全體人員的共同努力。會計(jì)信息失真并不是不可避免的，只要我們不斷完善會計(jì)法律法規(guī)，提高全民法律意識，提高會計(jì)人員的專業(yè)知識和職業(yè)道德，加強(qiáng)對會計(jì)從業(yè)人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)和職業(yè)道德教育。會計(jì)信息失真是可以有效抑制和避免的。只有從全局著手，進(jìn)一步深化改革和完善經(jīng)濟(jì)監(jiān)督體系才能從根本上解決問題，才能為建立與現(xiàn)代企業(yè)制度相適應(yīng)的會計(jì)監(jiān)督機(jī)制創(chuàng)造良好的社會環(huán)境。作為財(cái)政部門，要通過各種形式，將會計(jì)從業(yè)人員培訓(xùn)落實(shí)到位，提高他們的從業(yè)水平和職業(yè)道德，為會計(jì)監(jiān)督工作奠定良好的基礎(chǔ)。加強(qiáng)對會計(jì)監(jiān)督隊(duì)伍的培訓(xùn)。除業(yè)務(wù)知識外，還要注重培養(yǎng)他們強(qiáng)烈的事業(yè)心和責(zé)任感，嚴(yán)格遵守監(jiān)督人員職業(yè)道德，樹立財(cái)政人的良好形象。

參考文獻(xiàn)：

1.陳文輝，陳琪，劉星：《關(guān)于國有企業(yè)會計(jì)信息失真與審計(jì)監(jiān)督的思考》[J].審計(jì)與理財(cái)，2003（12）

2.尹勤英:《會計(jì)信息失真的原因及解決對策》山西財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)，2007

篇（6）

一 、確定非制定法法源的理論意義和現(xiàn)實(shí)意義

我國是嚴(yán)格遵守依法裁判的國家，《民法通則》第六條規(guī)定：“民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。”可是“依法裁判”的前提是“有法可依”，但此處的“法”的外延包括什么，沒有明確的法規(guī)時又該依據(jù)什么做出判決？

在經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的當(dāng)下，社會各種關(guān)系的變遷日益加劇。僅憑制定法是不可能平衡經(jīng)濟(jì)發(fā)展與民事糾紛間的矛盾的。法律實(shí)務(wù)工作者在實(shí)際案例中，更多是在現(xiàn)行制定法之外，通過習(xí)慣、法理、條約等等非制定法尋求最為恰當(dāng)?shù)男袨闇?zhǔn)則，達(dá)到最終的公平和正義。在這個充斥著各種利益群體的對立與沖突的社會中，概念法學(xué)的陳固看法受到絕對的沖擊，各種嚴(yán)重的社會問題要求法官發(fā)揮司法主觀能動性，客觀地解釋法律，造法以填補(bǔ)漏洞。

法具有普遍效力，最普遍的表現(xiàn)形式就是成文法。然而制定法天然具有僵硬性、滯后性且存在不可避免的漏洞，因此需要在除了制定法之外存在大量的其他法律表現(xiàn)形式，這些可以稱作法律淵源的表現(xiàn)形式，對一個國家法治化的發(fā)展起著不可忽視的作用。

二、我國民法非制定法法源的具體表現(xiàn)形式

就我國民事法律的規(guī)定來看，習(xí)慣法、法理、學(xué)說、判例等都作為制定法之外的重要的法律淵源，是作為制定法漏洞的重要補(bǔ)充。在大陸法系國家，制定法、習(xí)慣法和條約，往往是被稱作法律的唯一淵源。格雷認(rèn)為，“法律淵源”，應(yīng)當(dāng)從法官在制定那些構(gòu)成法律的規(guī)則時通常所訴諸的某些法律資料與非法律資料中去尋找，并列舉了五種這樣的淵源：立法機(jī)關(guān)頒布的命令；司法先例；專家意見；習(xí)慣；道德原則。①在我國，學(xué)者們通常將非制定法法源分為習(xí)慣法、法理、判例、契約、條約等。

（一）習(xí)慣法

法律既未設(shè)規(guī)定，應(yīng)依“習(xí)慣”。臺灣學(xué)者將其第一條中的“習(xí)慣”視為習(xí)慣法，要以多年慣行之事實(shí)及普通一般人之確信心為其成立基礎(chǔ)。②

就世界范圍來看，習(xí)慣法具有十分重要的法源地位。古羅馬法中，梅因就認(rèn)為：“羅馬法典只是羅馬人的現(xiàn)存習(xí)慣表示于文字。”③在英美法系，“先例的背后……是生活習(xí)慣、社會制度”。英國的習(xí)慣法就是普通法。大陸法系則一直都重視習(xí)慣法的地位，至少在法典化運(yùn)動之后，人們又開始重新認(rèn)識到習(xí)慣法與國家制定法具有同等重要的地位。

人類社會開始之初，就是通過建立規(guī)則達(dá)到目的的動物。在國家機(jī)構(gòu)無法及時的提供規(guī)則的時候，公民就會依靠長久以來的習(xí)慣組織和安排自己的生活，從而形成秩序。此處有必要將習(xí)慣與習(xí)慣法加以區(qū)別。事實(shí)上的習(xí)慣，僅屬于一種慣行，欠缺法的確信，即一般人尚未具有此種慣行必須遵從，倘不遵從其共同生活秩序勢將不能維持的確信。此種事實(shí)上的習(xí)慣不具有法源性，無補(bǔ)充法律的效力。④而立法者或人們對于規(guī)范之“法德確信”，或人民對于規(guī)范之“承認(rèn)”，在此，其“法的確信”，或“承認(rèn)”為規(guī)范內(nèi)容之所以匯成社會行為標(biāo)準(zhǔn)的共識基礎(chǔ)，具有社會倫理上之“實(shí)質(zhì)的意義”。在此，可將此慣行視為法源。

習(xí)慣之所以能成為習(xí)慣法，要具備以下要素：第一，前提是法無明文規(guī)定；其二，民間經(jīng)久慣行，具有一般人的確信力；其三，需要法確認(rèn)習(xí)慣的法律效力；最后，習(xí)慣不得違反公序良俗。如何認(rèn)定習(xí)慣具有法的效力，黃茂榮教授認(rèn)為，經(jīng)由法院在裁判中的引用，由此，習(xí)慣法借裁判的途徑，裁判借習(xí)慣法之名，兩者之間相互關(guān)聯(lián)，取得實(shí)質(zhì)上的法源地位。⑤

（二）法理與學(xué)說

在英美法系國家，法律賦予正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮和習(xí)慣等非制定法法源的地位。“法理”以及其學(xué)說作為法源是具有其正當(dāng)性和合理性的。臺灣民法第一條規(guī)定：“民事活動，......沒有習(xí)慣的，依照法理。”德、奧、瑞民法亦認(rèn)為，法理是法規(guī)之精神所生之原則。

與立法上長期否認(rèn)法理的法律淵源地位相適應(yīng)，理論學(xué)說也漠視這一問題。許多法理學(xué)和民法學(xué)的教科書都避而不談，至多淺嘗輒止，而其觀點(diǎn)值得多加思考。可是在實(shí)務(wù)中，可以說，法理潛移默化的貫穿其中，但是對于法理應(yīng)當(dāng)如何定位，學(xué)說應(yīng)當(dāng)如何引據(jù)為證，仍有很多空白的區(qū)域需要去填補(bǔ)。

將法理明確規(guī)定為非制定法法源，需要嚴(yán)格的條件。在法律存在漏洞的時候，或者是適用現(xiàn)有法律規(guī)則或習(xí)慣將導(dǎo)師既不公正的后果的時候，方適用法理可以彌補(bǔ)成文法的不足，填補(bǔ)法律漏洞，糾正法律不公。

（三）判例

判例作為一種主要的法律淵源是在英美法系的國家。高它是法官在司法實(shí)踐中通過對先例的分析、歸納和解釋，從現(xiàn)在先前的案例中歸納和抽象出來的能作為解決后來的同類型案件的法律規(guī)范。⑥但在我國，由于因循的是成文法，判案依據(jù)從制定法中去尋找，因而沒有將判例作為法源加以確認(rèn)。雖然因循先例有促進(jìn)司法認(rèn)同、提高司法效率、穩(wěn)定社會關(guān)系等優(yōu)點(diǎn)，但由于英美法系的法官的素質(zhì)普遍高于我國法官的業(yè)務(wù)素質(zhì)水平，現(xiàn)實(shí)的條件對于我國先例制度的施行無法提供基礎(chǔ)，因此在我國確立判例制度還是有很大的難度。

（四）契約

民事法律是私法，而私法強(qiáng)調(diào)的就是意思自治。民事法律也強(qiáng)調(diào)法律上平等地位的主體之間，其事務(wù)的處理需要用意思表示一致的合意來進(jìn)行規(guī)范，即為契約。

篇（7）

中圖分類號：G0 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1674-3520（2014）-04-00176-01

一、文化制度和法制

文化建設(shè)同經(jīng)濟(jì)建設(shè)、政治建設(shè)、社會建設(shè)一樣，要順利推進(jìn)，實(shí)現(xiàn)大發(fā)展大繁榮，必須有完備的法制保障。在深化改革開放、發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)和實(shí)施依法治國基本方略的形勢下，在文化主體日趨多元化、文化活動和文化產(chǎn)品日益多樣化的條件下，法制對于文化建設(shè)的必要性和重要性更為凸顯。推動文化繁榮發(fā)展的一系列重要問題，包括發(fā)展方向、根本原則、制度規(guī)范和行為準(zhǔn)則等，都需要通過法律法規(guī)加以明確并付諸實(shí)施。加強(qiáng)文化法制建設(shè)，就是要從法律上確立國家文化建設(shè)的根本方向、指導(dǎo)思想和核心價值，確定各類文化主體的性質(zhì)、地位和功能；各類文化活動的原則、制度和規(guī)則，各類文化產(chǎn)品創(chuàng)作、生產(chǎn)、流通、消費(fèi)和服務(wù)的體制機(jī)制；國家對文化活動的管理、規(guī)范和引導(dǎo)，調(diào)整文化權(quán)利義務(wù)關(guān)系；就是要在法制軌道上推進(jìn)文化改革發(fā)展，切實(shí)做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究。就文化法制建設(shè)本身來看，它既是文化建設(shè)的重要方面，也是法制建設(shè)的重要組成部分。新時期我國文化法制建設(shè)取得了顯著進(jìn)步，以憲法為統(tǒng)領(lǐng)的文化法律制度已經(jīng)確立，文化領(lǐng)域行政執(zhí)法、司法、普法等各項(xiàng)工作也已經(jīng)納入制度化軌道。法能保障文化沿著社會主義的正確方向前進(jìn)，并以科學(xué)發(fā)展觀為指導(dǎo)貫徹實(shí)施，這樣更能體現(xiàn)文化看似柔軟，實(shí)則堅(jiān)韌的規(guī)范和社會作用。

二、我國文化法制建設(shè)存在的問題

從推進(jìn)文化改革發(fā)展和完善法律體系的新形勢新要求來看，我國文化法制建設(shè)面臨著許多需要及時回答的新課題，存在著不少需要著力解決的新問題。具體表現(xiàn)為：

（一）現(xiàn)行文化法制偏重于行政管理，在保障人民基本文化權(quán)益、不斷滿足人民多層次多樣化精神文化需求等方面存在不足；

（二）缺乏對文化事業(yè)、產(chǎn)業(yè)的準(zhǔn)確功能定位和相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)規(guī)范，難以體現(xiàn)推動其全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展的新要求；

（三）一些重要制度規(guī)范層次不高，如在文化產(chǎn)品服務(wù)規(guī)范方面，多為法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，權(quán)威性、系統(tǒng)性、針對性不夠；

（四）有的重要方面還沒有必要的法律法規(guī)，主要依靠政策性文件和自律性文件：第一，部分項(xiàng)目還沒有法規(guī)文件來規(guī)范。第二，缺乏有力而合理的法規(guī)條文，現(xiàn)有的法規(guī)條文與世貿(mào)規(guī)則有較大的差距。第三，政策界限難以把握，有的法規(guī)文件只是一些原則性的政策規(guī)定，由于其內(nèi)容不夠具體，致使執(zhí)法把握尺度不準(zhǔn)，操作性不強(qiáng)。

（五）互聯(lián)網(wǎng)、手機(jī)、微博的廣泛運(yùn)用，在表現(xiàn)形式、傳播內(nèi)容和影響力等方面都提出了新課題，現(xiàn)行有關(guān)制度規(guī)范亟待整合提高。

（六）執(zhí)法混亂，在管理中存在著條塊分割，分兵把守的弊端。如娛樂市場、圖書市場、音像市場、演出市場等分別由政府幾個部門分開管理，人為地割裂了統(tǒng)一的市場，造成政出多門，相互掣肘，妨礙了政府執(zhí)法的力度和管理職能的實(shí)施。

（七）有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)的現(xiàn)象比較嚴(yán)重。如中央和各省市三令五申禁止音像制品的非法制作和發(fā)行，但是，充斥文化市場的非法書刊、音像制品大都是國家出版社及地區(qū)期刊社發(fā)行的。

三、加強(qiáng)文化法制建設(shè)的建議

（一）保障人民文化權(quán)益方面。文化權(quán)利主要體現(xiàn)在：享受文化發(fā)展成果、參與文化活動、開展文化創(chuàng)造和擁有文化創(chuàng)造成果知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利；加強(qiáng)公共文化服務(wù)是實(shí)現(xiàn)人民基本文化權(quán)益的主要途徑。保障文化大發(fā)展大繁榮，健全以公共財(cái)政為支撐，以公益性文化單位為骨干，保障人民群眾基本文化權(quán)益為主要內(nèi)容，完善公共文化服務(wù)體系的法律制度；健全公共文化服務(wù)保障的法律制度。明確公益性文化單位的功能屬性、權(quán)利義務(wù)、支持政策和運(yùn)行管理機(jī)制，依法保障公民享受文化發(fā)展成果的權(quán)利、參與文化活動的權(quán)利、開展文化創(chuàng)造的權(quán)利和擁有文化創(chuàng)造成果知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利。文化建設(shè)的過程和成果，只有通過一定的法律制度，才能夠轉(zhuǎn)化為社會成員的具體權(quán)益；只有在法律的框架內(nèi)，才能夠切實(shí)保障社會成員的合法權(quán)益。

（二）發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)方面。發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)是社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下滿足人民多樣化精神文化需求的重要途徑。保障文化大發(fā)展大繁榮，必須堅(jiān)持社會主義先進(jìn)文化前進(jìn)方向，堅(jiān)持把社會效益放在首位、社會效益和經(jīng)濟(jì)效益相統(tǒng)一，按照全面協(xié)調(diào)可持續(xù)的要求，構(gòu)建現(xiàn)代文化產(chǎn)業(yè)體系，形成公有制為主體、多種所有制共同發(fā)展的文化產(chǎn)業(yè)格局，營造公平參與市場競爭、同等受到法律保護(hù)的體制和法制環(huán)境。

（三）網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)方面。互聯(lián)網(wǎng)日益成為人們精神生活新空間、文化創(chuàng)作新平臺。輿情分析顯示，以網(wǎng)絡(luò)為平臺，微博、博客、論壇聯(lián)動趨勢明顯，新媒體越過傳統(tǒng)媒體、自媒體越過公眾媒體引領(lǐng)輿情的能力愈益增強(qiáng)。保障文化大發(fā)展大繁榮，認(rèn)真貫徹積極利用、科學(xué)發(fā)展、依法管理、確保安全的方針，健全網(wǎng)絡(luò)文化建設(shè)和管理的法律法規(guī)，加強(qiáng)對社交網(wǎng)絡(luò)和即時通信工具等的引導(dǎo)和管理，規(guī)范網(wǎng)上信息傳播秩序，培育文明理性的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，整治網(wǎng)絡(luò)低俗信息，維護(hù)良好形象。

（四）文化管理方面。現(xiàn)行文化管理的制度規(guī)范主要是以文化產(chǎn)品服務(wù)、文化表現(xiàn)形式為調(diào)整對象確立的。保障文化大發(fā)展大繁榮，應(yīng)當(dāng)按照《決定》精神進(jìn)行完善。其需要必要的整治和彌補(bǔ)缺項(xiàng)；增強(qiáng)法律法規(guī)的適用性、針對性和權(quán)威性；而在新聞活動規(guī)范中，充分發(fā)揮新聞輿論的重要作用；及時研究規(guī)范新的文化產(chǎn)品服務(wù)和文化表現(xiàn)形式。

（五）人才隊(duì)伍建設(shè)方面。保障文化大發(fā)展大繁榮，要深入實(shí)施人才強(qiáng)國戰(zhàn)略，健全造就高層次領(lǐng)軍人物和高素質(zhì)文化人才、基層文化人才隊(duì)伍建設(shè)的法律法規(guī)。為他們搭建學(xué)習(xí)平臺，給予扶持與鼓勵等。如何依法制定實(shí)施基層文化人才隊(duì)伍建設(shè)規(guī)劃，設(shè)立城鄉(xiāng)社區(qū)公共文化服務(wù)崗位，形成專兼結(jié)合的基層文化工作隊(duì)伍，保障他們的應(yīng)有權(quán)益。

（六）體制機(jī)制方面。保障文化大發(fā)展大繁榮，建立健全科學(xué)的文化管理體制和富有活力的文化產(chǎn)品生產(chǎn)經(jīng)營機(jī)制。深化國有文化單位改革，健全以現(xiàn)代企業(yè)為重點(diǎn)，培育合格市場主體，科學(xué)界定文化單位性質(zhì)和功能的法律法規(guī)；構(gòu)建現(xiàn)代文化市場體系，健全促進(jìn)文化產(chǎn)品和要素在全國范圍內(nèi)合理流動，以重點(diǎn)發(fā)展圖書報(bào)刊、電子音像制品、演出娛樂等產(chǎn)品市場的法律法規(guī)。

篇（8）

一、民事執(zhí)行檢察監(jiān)督的概念

民事執(zhí)行監(jiān)督，是指“具有監(jiān)督權(quán)的機(jī)關(guān)認(rèn)為受其監(jiān)督的民事執(zhí)行機(jī)關(guān)在執(zhí)行程序中做出的裁定、決定、通知或具體執(zhí)行行為不當(dāng)或者存在錯誤，要求受監(jiān)督的民事執(zhí)行機(jī)關(guān)予以矯正的法律制度”。如上所述，民事執(zhí)行的監(jiān)督形式和內(nèi)容十分廣泛，但是，作為憲法規(guī)定的專門法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督是各界呼聲最高也是最重要的方式。檢察機(jī)關(guān)對民事執(zhí)行活動的監(jiān)督，簡稱民事執(zhí)行檢察監(jiān)督，是指享有民事檢察權(quán)的人民檢察院對人民法院的執(zhí)行實(shí)施行為或執(zhí)行裁決行為進(jìn)行監(jiān)察與督促，依法定程序向人民法院提出糾正執(zhí)行錯誤的意見，從而規(guī)范民事執(zhí)行權(quán)合法、合理運(yùn)行的法律制度。

二、我國民事執(zhí)行監(jiān)督的運(yùn)行現(xiàn)狀

隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，民事糾紛的數(shù)量也在與日俱增，而社會公眾法治觀念的提升、維權(quán)意識的加強(qiáng)，也使得更多的人愿意選擇法院、仲裁委員會等權(quán)威機(jī)構(gòu)來解決民事糾紛，生效裁判的數(shù)量自然也隨之增長。在民事執(zhí)行案件數(shù)量大爆炸的年代，“執(zhí)行難”、“執(zhí)行亂”現(xiàn)象愈演愈烈，其原因各有不同：“執(zhí)行難”的原因包括當(dāng)事人、法院、地方保護(hù)、部門保護(hù)、法律制度等多方面的原因；“執(zhí)行亂”的原因相對單一，主要是因法院不按照正常程序執(zhí)行或消極執(zhí)行。但有一點(diǎn)可以肯定，部分“執(zhí)行亂”是在“執(zhí)行難”的大環(huán)境中滋生的，反過來“執(zhí)行亂”也在一定程度上加劇了“執(zhí)行難”，二者緊密聯(lián)系。

（一）民事“執(zhí)行亂”的具體表現(xiàn)

“執(zhí)行亂”涉及到執(zhí)行權(quán)行使的正當(dāng)性問題。“執(zhí)行亂”案件的具體表現(xiàn)有以下幾種情形：（1）執(zhí)行指導(dǎo)理念錯誤導(dǎo)致的執(zhí)行亂。由于法院工作人員的素質(zhì)參差不齊，文明的司法觀念和落后的執(zhí)行環(huán)境之間存在落差。（2）消極違法執(zhí)行。執(zhí)行人員不遵守法律規(guī)定，以一種不作為的姿態(tài)對應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制執(zhí)行的案件消極拖沓、不予執(zhí)行。（3）積極違法執(zhí)行。執(zhí)行人員違反法律規(guī)定，積極采取不當(dāng)執(zhí)行的行為。

（二）民事“執(zhí)行難”的具體表現(xiàn)

“執(zhí)行難”涉及到被執(zhí)行文書的實(shí)踐性問題。具體表現(xiàn)形式有：（1）被執(zhí)行人久拖硬抗。這是被執(zhí)行人拒不履行生效法律文書的常用方式。（2）委托執(zhí)行難。當(dāng)被執(zhí)行人或者執(zhí)行標(biāo)的在外地的時候，可以委托當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行。委托執(zhí)行的執(zhí)結(jié)率普遍不高，這在很大程度上受到地方保護(hù)主義的影響。（3）反執(zhí)行的花樣不斷翻新。越來越多的企業(yè)法人成為反執(zhí)行的主體，有的借改制之際轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，有的通過抽逃資金的方式轉(zhuǎn)移資產(chǎn)等。

三、民事執(zhí)行檢察監(jiān)督具體制度的構(gòu)建

（一）民事執(zhí)行檢察監(jiān)督的原則

（1）依法監(jiān)督。有兩方面的含義：一是作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，只要發(fā)現(xiàn)有違反國家法律統(tǒng)一和正確實(shí)施的情形，檢察機(jī)關(guān)就應(yīng)進(jìn)行監(jiān)督，而無需當(dāng)事人申請；二是檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督要建立在自身合法的基礎(chǔ)上，不僅體現(xiàn)在對民事執(zhí)行監(jiān)督的程序嚴(yán)格、合法上，還體現(xiàn)在監(jiān)督活動的具體實(shí)施方面也必須符合法律規(guī)定。（2）有限監(jiān)督原則。由于我國民事檢察制度運(yùn)行環(huán)境的限制，檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督應(yīng)有合理的邊界范圍。檢察機(jī)關(guān)所進(jìn)行的民事檢察監(jiān)督在理論上涉及案件的合法性和合理性監(jiān)督兩個方而，但在司法實(shí)踐中，應(yīng)把監(jiān)督重點(diǎn)放在案件合法性監(jiān)督上。從法院的角度來看，如果檢察機(jī)關(guān)對案件的合理性進(jìn)行監(jiān)督，將與法院的自由裁量權(quán)發(fā)生沖突，有干涉審判獨(dú)立之嫌。從當(dāng)事人的角度而言，檢察機(jī)關(guān)過多關(guān)注案件合理性問題將與當(dāng)事人處分權(quán)發(fā)生沖突，有違私法自治。此外，民事檢察制度的啟動，必然要進(jìn)行相應(yīng)司法資源的投入，在我國現(xiàn)有司法資源相對缺乏的情況下，檢察機(jī)關(guān)的民事監(jiān)督應(yīng)放在對案件的合法性監(jiān)督上。（3）事后監(jiān)督與事中監(jiān)督相結(jié)合的原則。為了最大限度地保證審判機(jī)關(guān)執(zhí)行案件的穩(wěn)定性和連續(xù)性，通常應(yīng)在違法的、不當(dāng)?shù)膱?zhí)行行為發(fā)生后檢察機(jī)關(guān)才啟動監(jiān)督程序。但執(zhí)行程序的特殊性在于，有些案件一旦執(zhí)行完畢其結(jié)果往往不可逆轉(zhuǎn)，所以在違法的、不當(dāng)?shù)膱?zhí)行行為發(fā)生后，雖然案件未執(zhí)行完畢，檢察機(jī)關(guān)仍應(yīng)依法啟動監(jiān)督程序。如果將監(jiān)督理解為案件執(zhí)行完結(jié)后才能監(jiān)督，則會出現(xiàn)兩種不利后果：因時過境遷、物是人非，監(jiān)督程序已無法啟動或已無實(shí)際意義，或者因執(zhí)行案件長期無法執(zhí)行完畢，監(jiān)督程序也長期無法啟動。（4）監(jiān)督效率優(yōu)先原則。雖然公正與效率同為法律的價值取向，但在訴訟中的不同階段應(yīng)有所側(cè)重。民事執(zhí)行畢竟不同于民事審判：審判的實(shí)質(zhì)是通過厘清當(dāng)事人之間所爭議的法律關(guān)系以解決糾紛，在價值取向上更側(cè)重于公正。而執(zhí)行的目的在于盡快實(shí)現(xiàn)裁判文書所確定的權(quán)利，其價值取向更加側(cè)重于效率。因此，決不能因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)的介入而使得執(zhí)行程序變得冗長復(fù)雜，執(zhí)行工作變得拖沓，這不僅不利于解決執(zhí)行難，反而會加劇執(zhí)行難。

（二）民事執(zhí)行檢察監(jiān)督的范圍

民事執(zhí)行檢察監(jiān)督的范圍，本質(zhì)上也就是監(jiān)督對象，主要是執(zhí)行瑕疵。執(zhí)行瑕疵是執(zhí)行程序或執(zhí)行行為有違法律規(guī)定的情形。具體包括違法民事執(zhí)行行為和不當(dāng)民事執(zhí)行行為兩種形態(tài)。

1.違法民事執(zhí)行行為。違法民事執(zhí)行行為一般存在如下幾種情形：（1）執(zhí)行開始要件欠缺；（2）執(zhí)行主體不合法。執(zhí)行機(jī)關(guān)、執(zhí)行債權(quán)人或者執(zhí)行債務(wù)人任何一個主體不合法，（3）執(zhí)行內(nèi)容不合法；（4）執(zhí)行標(biāo)的錯誤，包括財(cái)產(chǎn)和行為。（5）存在執(zhí)行障礙事由，主要是指存在執(zhí)行債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序或者執(zhí)行名義被變更、撤銷等情形，執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時終止、中止或變更執(zhí)行措施卻不作為的違法行為。

2.不當(dāng)民事執(zhí)行行為。不當(dāng)?shù)膱?zhí)行行為是指執(zhí)行機(jī)關(guān)在民事執(zhí)行過程中存在的形式上合法但不合理，從而給當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害的民事執(zhí)行行為。這種標(biāo)準(zhǔn)在司法實(shí)踐中比較難以把握，具體來看主要包括怠于執(zhí)行、嚴(yán)重的不文明執(zhí)法、違反法律職業(yè)道德的行為以及濫用執(zhí)行權(quán)損害公民、法人及其他組織合法權(quán)益的行為。

（三）民事執(zhí)行檢察監(jiān)督的方式

在民事執(zhí)行過程中，因執(zhí)行瑕疵的違法程度存在差異，執(zhí)行監(jiān)督也應(yīng)當(dāng)根據(jù)執(zhí)行瑕疵的具體情形確定有針對性的監(jiān)督方式，從而確保監(jiān)督的效果。在設(shè)計(jì)執(zhí)行監(jiān)督制度時應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定如下幾種監(jiān)督方式：

1.檢察建議。檢察建議、糾正意見等監(jiān)督方式是人民檢察院應(yīng)用較為廣泛的一種監(jiān)督方式，該種監(jiān)督方式具有靈活性、快捷性的特點(diǎn)，也易于被法院所接受，且在近年檢察機(jī)關(guān)對執(zhí)行監(jiān)督的試點(diǎn)中也取得了較好成效，因而應(yīng)當(dāng)繼續(xù)保留，但是，檢察機(jī)關(guān)在發(fā)出檢察建議的同時，還應(yīng)當(dāng)制作檢察監(jiān)督意見書，說明有關(guān)的事實(shí)和理由，并附證據(jù)材料，以便法院及時糾正。部分學(xué)者認(rèn)為，在司法實(shí)踐中該種監(jiān)督方式缺乏剛性，檢察機(jī)關(guān)提出的監(jiān)督意見是否被采納完全取決于法院的態(tài)度，因此監(jiān)督效果會受到很大的限制，筆者認(rèn)為這種質(zhì)疑具有一定的道理，這種監(jiān)督方式的適用范圍應(yīng)當(dāng)進(jìn)行一定的限制。具體到檢察建議的監(jiān)督范圍，應(yīng)當(dāng)主要適用于不當(dāng)執(zhí)行行為，因其本身難以證明，且是否不當(dāng)具有較大的主觀性，也不易把握，而這種執(zhí)行瑕疵又需要監(jiān)督，結(jié)合檢察建議的柔性特征，從而使得其對不當(dāng)民事執(zhí)行行為的監(jiān)督較為適宜。違法執(zhí)行行為的破壞力較大，其得到及時糾正需要強(qiáng)有力的外部監(jiān)督保障，不宜以檢察建議對其進(jìn)行監(jiān)督。

2.糾正違法通知書。為了克服檢察建議等檢察監(jiān)督方式剛性不足的弊端，需要創(chuàng)建糾正違法通知書這種具有較強(qiáng)約束力的監(jiān)督方式，一旦檢機(jī)關(guān)發(fā)出糾正違法通知書，執(zhí)行機(jī)構(gòu)必須及時糾正，除非經(jīng)復(fù)議后上級檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為法院有充分的事實(shí)及法律依據(jù)而撤銷該糾正違法通知書的，但發(fā)出檢察建議的前提是檢察機(jī)關(guān)經(jīng)過調(diào)查及詢問當(dāng)事人已確定執(zhí)行行為違法。檢察機(jī)關(guān)以抗訴作為民事執(zhí)行監(jiān)督的方式需慎重，因?yàn)樯婕爱?dāng)事人實(shí)體利益的執(zhí)行瑕疵，利害關(guān)系人可以通過執(zhí)行救濟(jì)制度和執(zhí)行監(jiān)督制度獲得充分的救濟(jì)保障。

（四）民事執(zhí)行檢察監(jiān)督的保障性權(quán)力

“法律監(jiān)督權(quán)不應(yīng)是抽象的，而應(yīng)是具體的、現(xiàn)實(shí)的和可操作的，必須有配套的具體手段，否則，監(jiān)督權(quán)就會成為空中樓閣，無從操作，無從實(shí)現(xiàn)，最終只能是中看不中用的擺設(shè)”。要確保民事執(zhí)行檢察監(jiān)督制度的有效實(shí)施必須配置相應(yīng)的監(jiān)督手段即保障性權(quán)力，主要是調(diào)查取證權(quán)。通過調(diào)查收集證據(jù)核實(shí)有關(guān)情況是檢察機(jī)關(guān)履行法律監(jiān)督權(quán)的基本手段，同樣也是確保人民檢察院判斷準(zhǔn)確性的重要途徑，是其對民事執(zhí)行活動進(jìn)行有效監(jiān)督的根本保障。因此在此次民事訴訟立法修改引入民事執(zhí)行檢察監(jiān)督制度的同時，還應(yīng)賦予人民檢察院調(diào)查取證權(quán)。

參 考 文 獻(xiàn)

[1]沈宗靈.《法理學(xué)》.北京大學(xué)出版社，2004

[2]譚桂秋.《民事執(zhí)行法學(xué)》.北京大學(xué)出版社，2005

[3]田凱.《執(zhí)行監(jiān)督論》.中國檢察出版社，2010

[4]徐漢明，蔡虹.《中國民事法律監(jiān)督程序研究》.知識產(chǎn)權(quán)出版社，

2009

[5]童兆洪.《民事執(zhí)行前沿問題》.人民法院出版社，2003

[6]江偉.《民事訴訟法專論》.中國人民大學(xué)出版社，2005

[7]沈德詠，張根大.《中國強(qiáng)制執(zhí)行制度改革理論研究與實(shí)踐總結(jié)》.法律出版社，2003

[8]彭世忠，郭劍.《民事執(zhí)行的檢察監(jiān)督》.現(xiàn)代法學(xué).2003

篇（9）

一､行業(yè)協(xié)會與市場競爭的關(guān)系

(一)行業(yè)協(xié)會對市場競爭的促進(jìn)作用

1.促進(jìn)政府職能的轉(zhuǎn)變和競爭政策的制定｡行業(yè)協(xié)會作為自治性組織,可以通過制定和行業(yè)的市場準(zhǔn)入和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),代替政府的某些職能,從而有效地促進(jìn)政府職能的轉(zhuǎn)變,幫助政府實(shí)現(xiàn)間接調(diào)控,維護(hù)公平競爭｡對企業(yè)而言,行業(yè)協(xié)會是其集體利益的代表,行業(yè)協(xié)會在規(guī)范成員經(jīng)營行為的同時,也是在維護(hù)成員的利益｡因此,它制定的規(guī)范會員的競爭規(guī)則就比國家強(qiáng)制性的法律更容易被經(jīng)營者所接受｡對政府而言,基于政府的固有缺陷,行業(yè)協(xié)會能夠承擔(dān)的維護(hù)競爭的職能就應(yīng)該盡量避免授權(quán)給政府,這樣可以在一定程度上制約政府的權(quán)力,抵御政府對經(jīng)濟(jì)事務(wù)的過度干預(yù)和任意行政,從而更好地維護(hù)自由､公平的競爭環(huán)境｡

2.發(fā)揮自身職能,為企業(yè)競爭提供服務(wù)｡為成員企業(yè)提供服務(wù)是行業(yè)協(xié)會的主要職能｡一方面,行業(yè)協(xié)會擁有廣泛的信息渠道,能通過信息收集和交換,從總體上掌握行業(yè)內(nèi)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營概況,幫助其成員企業(yè)制定更為完善的生產(chǎn)計(jì)劃和市場策略,降低交易成本,為成員帶來更多的企業(yè)利潤,增強(qiáng)企業(yè)的市場競爭力｡另一方面,行業(yè)協(xié)會利用自己的專業(yè)優(yōu)勢,為成員企業(yè)提供咨詢服務(wù)和行業(yè)培訓(xùn),使企業(yè)在市場競爭中處于更為有利的地位｡

3.通過行業(yè)自律,維護(hù)市場競爭秩序｡行業(yè)協(xié)會根據(jù)行業(yè)章程與大會決議確立的行業(yè)自律機(jī)制,建立獎懲制度,對遵守市場競爭規(guī)則,誠實(shí)經(jīng)營的成員企業(yè)授予榮譽(yù)稱號,并在有關(guān)認(rèn)證中給予相應(yīng)評價｡對于違反限制競爭規(guī)則的企業(yè),協(xié)會可以根據(jù)章程與決議給予警告､批評､取消會員資格､起訴等懲戒｡

(二)行業(yè)協(xié)會對市場競爭的限制

行業(yè)協(xié)會的自身特點(diǎn)決定了其對市場競爭的存在消極影響,即由于行業(yè)協(xié)會的行為天然地接近于聯(lián)合行為,其也就必然內(nèi)在地隱含著不正當(dāng)競爭､壟斷的風(fēng)險｡因此,盡管行業(yè)協(xié)會的存在一定程度上有利于市場公共利益,但行業(yè)協(xié)會畢竟代表特定行業(yè)成員企業(yè)的利益,當(dāng)行業(yè)利益與社會公共利益發(fā)生沖突時,行業(yè)協(xié)會往往成為行業(yè)利益的代言人或維護(hù)者｡所以,行業(yè)協(xié)會在維護(hù)競爭的同時,必然會出現(xiàn)一些可能限制競爭的行為｡這些限制競爭的行為主要表現(xiàn)為:

1.聯(lián)合價格行為｡行業(yè)協(xié)會通過協(xié)會章程規(guī)定或者大會決議表決等方式,確定成員企業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的價格標(biāo)準(zhǔn),以避免相互之間價格競爭的行為｡常用的方法是直接確定同種產(chǎn)品的最低價格､規(guī)定同種產(chǎn)品價格的升降幅度或約定不同產(chǎn)品之間的價格比例關(guān)系｡由于市場競爭主要是價格競爭,因此,價格聯(lián)合行為對競爭機(jī)制的損害是顯而易見的｡價格聯(lián)合行為同時也造成消費(fèi)者只能面對單一的價格或交易條件,所以,價格聯(lián)合行為也損害了消費(fèi)者的利益｡

2.分割市場｡分割市場也是限制競爭的一種重要表現(xiàn)形式,它是指行業(yè)協(xié)會為避免行業(yè)內(nèi)部競爭過于激烈而以章程規(guī)定或通過決議等方式,劃分會員企業(yè)的銷售區(qū)域､銷售對象與生產(chǎn)產(chǎn)品的行為｡分割市場主要表現(xiàn)為地域劃分､銷售對象劃分､產(chǎn)品類別劃分｡分割市場的行為同樣限制了產(chǎn)品的正常競爭,造成產(chǎn)品的單調(diào)和價格不合理,嚴(yán)重侵害了消費(fèi)者及有競爭活力的競爭者的利益,所以應(yīng)受反壟斷法規(guī)制｡

3.聯(lián)合抵制行為｡聯(lián)合抵制行為是指行業(yè)協(xié)會出于將特定競爭者驅(qū)逐出市場的目的,而集體拒絕與市場上具有直接競爭關(guān)系的經(jīng)營者進(jìn)行交易的行為｡聯(lián)合抵制行為是以損害特定的競爭對手為目的,促使抵制者對被抵制者斷絕供應(yīng)､購買或其他交易｡聯(lián)合抵制行為可以表現(xiàn)為以下幾種類型:第一,拒絕交易｡行業(yè)協(xié)會通過決議,促使會員拒絕與第三方企業(yè)進(jìn)行交易,或者限定交易的商品､服務(wù)的數(shù)量與內(nèi)容｡第二,共同抵制｡行業(yè)協(xié)會為保護(hù)其會員企業(yè)的利益,采取一定的措施對同行業(yè)的非會員企業(yè)進(jìn)行抵制與排擠｡如為保護(hù)本地區(qū)企業(yè)的經(jīng)營,某行業(yè)協(xié)會通過決議要求會員企業(yè)不得與外地某企業(yè)發(fā)生關(guān)系,拒絕外地競爭者進(jìn)入該地市場｡

4.信息交流｡信息交流是指行業(yè)協(xié)會根據(jù)協(xié)會章程或者大會決議規(guī)定會員企業(yè)定期上報(bào)產(chǎn)品價格､產(chǎn)量,收益以及其他相關(guān)市場信息,然后將其匯編成冊,發(fā)放給會員的行為｡作為為成員企業(yè)提供服務(wù)的非營利性組織,收集和有關(guān)行業(yè)協(xié)會的信息是行業(yè)協(xié)會的重要任務(wù),而有關(guān)價格､生產(chǎn)成本等消息一經(jīng)行業(yè)協(xié)會,為本行業(yè)多數(shù)成員所共知,就會影響他們的市場行為,甚至導(dǎo)致成員企業(yè)形成事實(shí)上的價格卡特爾｡

二､我國行業(yè)協(xié)會聯(lián)合限制競爭行為的具體表現(xiàn)及特征

(一)我國行業(yè)協(xié)會聯(lián)合限制競爭行為的具體表現(xiàn)

1.行業(yè)價格聯(lián)盟｡行業(yè)協(xié)會通過對協(xié)會成員的組織和聯(lián)絡(luò),在行業(yè)自律名義下組織價格聯(lián)盟,抵制乃至消除本行業(yè)內(nèi)部的價格競爭,如制定統(tǒng)一的最低銷售價格､價格的上漲率或上漲幅度,對標(biāo)準(zhǔn)價格､基準(zhǔn)價格､目標(biāo)價格等價格基礎(chǔ)作出決定,設(shè)定共同的定價方法等等,導(dǎo)致產(chǎn)生類似計(jì)劃價格的“行業(yè)自律價”,甚至出現(xiàn)價格卡特爾､價格壟斷等與市場價格機(jī)制背道而馳的現(xiàn)象,阻礙社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的完善和發(fā)展｡

篇（10）

“價值”原為經(jīng)濟(jì)學(xué)上的語匯，例如“交換價值”、“使用價值”等，用以表示產(chǎn)品對人而言的要求、有用與相對稀缺。據(jù)國外學(xué)者考證，這一范疇引入哲學(xué)、人文科學(xué)之中，始于19世紀(jì)下半葉赫爾曼•洛采所創(chuàng)立的價值哲學(xué)。[9]自此以后，“價值”成為一個倫理性的概念，用以表達(dá)人們的某種需求或?qū)κ挛锏南嚓P(guān)評價。按照哲學(xué)界的一般說法，所謂價值，就是在人的實(shí)踐——認(rèn)識過程中建立起來的，以主體尺度為尺度的一種客觀的主客體關(guān)系，是客體的存在、性質(zhì)及其運(yùn)動是否與主體本性、目的與需要等相一致、相適合、相接近的關(guān)系。[10]由此可見，價值體現(xiàn)著主客體之間的關(guān)系，也表征著作為價值主體而言的人的主體性意識，同時也代表著主體與客體之間關(guān)系的契合程度。

價值在社會實(shí)踐中的表現(xiàn)形式多種多樣，如經(jīng)濟(jì)價值、政治價值、審美價值、法的價值等，法的價值只是價值的具體表現(xiàn)形式之一。那么，什么是憲法價值呢？這是研究憲法價值沖突問題首先要解決的問題。憲法價值作為法的價值的一部分或者特殊表現(xiàn)形式，筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從法的價值的角度去理解憲法價值。對法的價值，學(xué)者們有著不同的理解。

日本學(xué)者川島武宜認(rèn)為：“法律所保障的或值得法律保障的（存在著這種必要性）的價值，我們將其稱之為‘法律價值’……各種法律價值的總體，又被抽象為所謂的‘正義’。”[11]

英國《牛津法律大辭典》在解釋“價值觀”時指出，“價值因素包括：國家安全，公民的自由，共同的或公共的利益，財(cái)產(chǎn)權(quán)利的堅(jiān)持，法律面前的平等、公平，道德標(biāo)準(zhǔn)的維護(hù)等”。[12]

在我國，有的學(xué)者認(rèn)為：“法的價值是標(biāo)志著法律與人關(guān)系的一個范疇，這種關(guān)系就是法律對人的意義、作用或效用和人對這種效用的評價。因此，法的價值這一概念包括以下幾個方面的基本含義：第一，法律對人的作用、效用、功能或意義。……第二，人對法律的要求和評價。”[13]

有的學(xué)者認(rèn)為：“法的價值是一定的社會主體需要與包括法律在內(nèi)的法律現(xiàn)象的關(guān)系的一個范疇。這就是，法律的存在、屬性、功能以及內(nèi)在機(jī)制和一定人們對法律要求或需要的關(guān)系，這種關(guān)系正是通過人們的法律實(shí)踐顯示出來的。……法的價值應(yīng)該包括以下幾方面的內(nèi)容：第一，法律的內(nèi)在要素、功能及其相互關(guān)系。第二，社會主體對法律的需求。如果主體沒有法律需求，法的價值就是若有若無的，更談不上評價法的價值問題。第三，要有法律實(shí)踐這一重要環(huán)節(jié)。”[14]

有的學(xué)者認(rèn)為：“法的價值就是法這個客體對滿足個人、群體、階級、社會需求的積極意義。一種法律制度有無價值、價值大小，既取決于法律制度的性能，又取決于一定主體對這種法律制度的需要，取決于這種法律制度能否滿足一定主體的需要以及滿足的程度。”[15]

有的學(xué)者認(rèn)為：“嚴(yán)格意義的法的價值應(yīng)該是指在法的功能與作用之上的，作為功能與作用之目的的之上目標(biāo)與精神存在。只有法基于自身的客觀實(shí)際而對于人所具有的精神意義或人關(guān)于法所設(shè)定的絕對超越指向，才是最嚴(yán)格的法的價值。法的價值是以法的物質(zhì)存在為基礎(chǔ)的精神存在，是以法的知識體系為基礎(chǔ)的超知識范疇。法的價值是以法與人的關(guān)系作為基礎(chǔ)的，法對于人所具有的意義和人關(guān)于法的絕對超越指向。”[16]

對法的價值的描述與界定有不同看法是正常的，因?yàn)榉ǖ膬r值問題是法哲學(xué)中的核心問題，涉及到人們的價值觀念與文化傳統(tǒng)，因此對法的價值下一個完全精確的定義顯然是不明智的。[17]不過，為了研究的方便，仍應(yīng)對法的價值進(jìn)行界定，筆者認(rèn)為，最后一種觀點(diǎn)更具有合理性并加以采用，即認(rèn)為法的價值是指以法與人的關(guān)系作為基礎(chǔ)的，是法對于人所具有的意義和人關(guān)于法的絕對超越指向。

基于以上對法的價值的認(rèn)識，結(jié)合憲法作為法的價值的特殊表現(xiàn)形式，筆者認(rèn)為，憲法價值是指以憲法與人的關(guān)系作為基礎(chǔ)的，憲法對于人所具有的意義和人關(guān)于憲法的絕對超越指向。具體而言，憲法價值這一范疇包含如下意義：

第一，同價值的概念一樣，憲法價值也體現(xiàn)了一種主客體之間的關(guān)系。也就是說，它是由人對作為客體的憲法的認(rèn)識，從這個意義上講，憲法的價值不是以人受制于憲法，而是以人作為憲法的本體這一關(guān)系得以存在的。憲法無論其內(nèi)容或是目的，都必須符合人的需要，這是憲法價值概念存在的基礎(chǔ)。

第二，憲法價值表明了憲法對于人們而言所擁有的正面意義，它體現(xiàn)了其屬性中為人們所重視、珍惜的部分。也就是說，憲法的價值意味著它能夠滿足人們的需要，代表著人們對美好事物的追求。例如，在憲法中經(jīng)常提到的自由、正義、秩序、人權(quán)等，都是人們?yōu)榱松妗⒑献魉仨毚_定的一種理想狀態(tài)。

第三，憲法的價值既包括對實(shí)然的認(rèn)識，更包括對應(yīng)然的追求。憲法價值的研究不能只以現(xiàn)行的實(shí)在憲法為限，它還必須采用價值分析、價值判斷的方法，來追尋什么樣的憲法才是最符合人的需要的。這種追求就是所謂的“絕對超越指向”，是指憲法價值在主體處理主客體關(guān)系時對于主體始終具有的不可替代的指導(dǎo)和目標(biāo)意義。“絕對”是指憲法的價值具有永遠(yuǎn)的、不斷遞進(jìn)的、而又不可徹底到達(dá)其極致的性質(zhì)；“超越”是指人總是無限地接近憲法價值，并在這種無限接近中得到發(fā)展，也是指憲法與憲法價值的實(shí)現(xiàn)狀況總是無限地接近于理想的狀態(tài)；“指向”是指憲法的價值具有目標(biāo)、導(dǎo)向等含義。

二、憲法價值沖突

根據(jù)上述對憲法價值概念的分析，憲法價值系統(tǒng)應(yīng)該是一個多元化的龐大體系。因?yàn)椋瑧椃▽τ谌擞兄煌囊饬x，而人對于憲法又有著不同的認(rèn)識與追求，這些“不同的意義”、“不同的認(rèn)識”、“不同的追求”造成了彼此的相互矛盾與沖突，這便是憲法價值的沖突。

憲法價值沖突或者是指憲法價值準(zhǔn)則、觀念之間固有的內(nèi)在矛盾及其現(xiàn)實(shí)化；或者是指不同的價值主體之間在價值觀念、認(rèn)識、選擇等問題上的相互對立情形；或者是指憲法規(guī)范、憲法制度、憲法實(shí)施之間沖突所蘊(yùn)涵的價值對立狀態(tài)。

首先，憲法價值沖突指的是憲法價值準(zhǔn)則與憲法價值觀念本身固有的矛盾。憲法價值準(zhǔn)則是人們將其固定化了的、具有一定共識性質(zhì)的關(guān)于憲法價值的原則、目標(biāo)等。憲法價值準(zhǔn)則代表著人們的價值期求，也是人們評價一定憲法現(xiàn)象的價值標(biāo)準(zhǔn)，其內(nèi)容非常復(fù)雜，人們的認(rèn)識也不盡統(tǒng)一。但是，它也具有一定的公認(rèn)性質(zhì)，作為現(xiàn)代憲法的價值準(zhǔn)則，其中至少包括人民、秩序、社會發(fā)展、社會正義等。憲法價值準(zhǔn)則是人類生活中逐步固化與精煉形成的基本觀念。人類活動的多目標(biāo)性，既是人類進(jìn)步的表現(xiàn)，也是人類社會的必然。多種目標(biāo)就意味著多種價值選擇與價值追求。這些選擇與追求之間會存在某種沖突是必然的。這些矛盾一旦體現(xiàn)在社會的實(shí)際生活之中，他們就成為了社會現(xiàn)實(shí)的價值沖突。憲法價值觀念是憲法價值在現(xiàn)實(shí)社會中的具體表現(xiàn)和存在形態(tài)，是指人們對于憲法價值的認(rèn)識。憲法價值觀念如同其他法的價值觀念一樣，包含著人們對特定價值的感性認(rèn)識與理性認(rèn)識兩大部分，人們對憲法價值的理性認(rèn)識，一般以學(xué)說、理論的形式出現(xiàn)。例如，生活在不同時代的人、不同地域的人往往有著憲法價值觀念上的沖突，而這種沖突一般是對特定憲法價值的感性認(rèn)識上的沖突；不同法學(xué)流派的法學(xué)家們往往也存在著憲法價值觀念上的沖突，而這種沖突一般就是對憲法價值的理性認(rèn)識上的沖突。

其次，憲法價值沖突也表現(xiàn)為不同的價值主體在價值觀念、認(rèn)識、選擇等問題上的相互對立。這是由憲法價值主體的意識性與多元性所決定的。只要價值主體是有意識的，不同的價值主體之間，甚至同一價值主體自身就會產(chǎn)生在價值上的矛盾情形。就不同主體來說表現(xiàn)為相互之間在價值問題上的不一致、互相矛盾。就同一主體來說，則表現(xiàn)為在相關(guān)問題上的遲疑不決、自相矛盾、彷徨痛苦、無所適從等。除了人的意識屬性會導(dǎo)致價值沖突之外，價值主體的多元性同樣是價值沖突的根源。由于人有意識存在，人又以多元的狀態(tài)存在，人與人之間、群體與個體之間、群體與群體之間乃至人與社會之間都會產(chǎn)生價值上的矛盾情形，從而構(gòu)成價值沖突。這些價值沖突如果是與憲法相關(guān)或者是存在于憲法的某個方面與環(huán)節(jié)，就形成了憲法的價值沖突。憲法價值沖突如同其他價值沖突一樣可能是不同主體在觀念上的分歧，也可能是在認(rèn)識上的差異，還可能是選擇上的對立，也可能是同一主體在這幾個方面的難以抉擇。

最后，憲法價值沖突也大量地存在于不同憲法規(guī)范、憲法制度、憲法實(shí)施之間。不同的憲法制度之間會存在著某種價值沖突，這是難以避免的。市場經(jīng)濟(jì)憲法規(guī)范與制度的價值必然不同于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)憲法規(guī)范與制度的價值；民主社會憲法規(guī)范與制度的價值必然不同于專制社會憲法規(guī)范與制度的價值。當(dāng)不同性質(zhì)的憲法規(guī)范與制度并存或相互作用、相互轉(zhuǎn)換的時候，憲法規(guī)范與憲法制度的價值沖突就會表現(xiàn)出來。從憲法制度意義上說，市場競爭的憲法規(guī)范與制度首要保障的是自由、效率等價值的實(shí)現(xiàn)，而社會保障的憲法規(guī)范與制度更側(cè)重的是公平、秩序等價值。在憲法規(guī)范上，有些針對公民權(quán)利的規(guī)定側(cè)重于保障公民權(quán)利及其實(shí)現(xiàn)，而有些針對社會管理的規(guī)定則側(cè)重于公共秩序而對公民權(quán)利予以適當(dāng)制約。在同一憲法制度中也會存在價值沖突。這是因?yàn)橐粋€憲法制度，乃至一個憲法性文件中，所調(diào)整的都不是單一的社會關(guān)系，涉及的也不是單一的價值主體，所追求的都不是單一的價值目標(biāo)。所以，在同一憲法制度之中也會有規(guī)則之間的價值沖突。憲法制度、規(guī)范等都蘊(yùn)涵和體現(xiàn)著一定的價值觀念，遵循和追求著特定的價值目標(biāo)。從憲法自身的表述到對社會糾紛的解決，都有著價值上的取舍，價值沖突當(dāng)然存在其間。

三、結(jié)語

本章分為兩大部分。第一部分著重從法的價值的角度來界定憲法價值的概念。筆者列舉了國內(nèi)外幾種對法的價值的理解和表述，并采用了其中我國學(xué)者卓澤淵的觀點(diǎn)，從而進(jìn)一步得出了憲法價值的概念，即指以憲法與人的關(guān)系作為基礎(chǔ)的，憲法對于人所具有的意義和人關(guān)于憲法的絕對超越指向。第二部分著重分析了憲法價值沖突的存在及其基本含義，即指憲法價值準(zhǔn)則、觀念之間固有的內(nèi)在矛盾及其現(xiàn)實(shí)化；或指不同的價值主體之間在價值觀念、認(rèn)識、選擇等問題上的相互對立情形；或指憲法規(guī)范、憲法制度、憲法實(shí)施之間沖突所蘊(yùn)涵的價值對立狀態(tài)。從而理解憲法價值沖突這一概念。

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