經(jīng)濟(jì)法學(xué)碩士論文匯總十篇

序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇經(jīng)濟(jì)法學(xué)碩士論文范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

篇（1）

2016年招生簡章

浙江大學(xué)是教育部直屬、省部共建的普通高等學(xué)校，是首批進(jìn)入國家“211工程”和“985工程”建設(shè)的若干所重點大學(xué)之一。浙江大學(xué)前身求是書院成立于1897年，為中國人自己最早創(chuàng)辦的新式高等學(xué)府之一。1952年，在全國高等院校調(diào)整時，曾被分為多所單科性學(xué)校，部分系科并入兄弟高校。1998年，同根同源的浙江大學(xué)、杭州大學(xué)、浙江農(nóng)業(yè)大學(xué)、浙江醫(yī)科大學(xué)合并組建新的浙江大學(xué)。經(jīng)過一百多年的建設(shè)與發(fā)展，學(xué)校已成為一所基礎(chǔ)堅實、實力雄厚，特色鮮明，居于國內(nèi)一流水平，在國際上有較大影響的研究型、綜合型大學(xué)。

為幫助在職人員進(jìn)一步適應(yīng)國家經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展、法治建設(shè)需要，幫助學(xué)員掌握更加堅實的法學(xué)理論基礎(chǔ)，提高運用法學(xué)理論解決實際問題的能力，浙江大學(xué)光華法學(xué)院決定在學(xué)院本部開設(shè)憲法學(xué)與行政法學(xué)、民商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、刑法學(xué)、國際法學(xué)專業(yè)研究生課程班。

一、招生對象與條件

參加同等學(xué)力申請碩士學(xué)位在職研究生班學(xué)習(xí)的在職人員，需符合下列條件與要求：

1. 堅持四項基本原則，熱愛祖國，遵紀(jì)守法，品行端正，身體健康；

2. 具有本科及以上學(xué)歷, 欲申請碩士學(xué)位者需在取得學(xué)士學(xué)位滿一年后方可報名。

二、報名方式及時間

1. 報名時間：即日起報名，每班人數(shù)為60名；

2. 報名地點：浙江大學(xué)光華法學(xué)院2號樓112室（杭州市之江路51號），郵編：310008；

3. 報名時應(yīng)當(dāng)提交下列材料：（1）學(xué)歷證書、學(xué)士學(xué)位證書原件及復(fù)印件各1份；（2）1寸免冠照片和2寸免冠照片各2張；（3）報名登記表（需加蓋單位公章）。

4.上課地點：a,、杭州市之江路51號浙江大學(xué)之江校區(qū) （杭州班）

b、溫州市浙江工貿(mào)學(xué)院1號樓（溫州班）

三、錄取事項

1. 錄取審查：由浙江大學(xué)光華法學(xué)院和浙江大學(xué)研究生院共同進(jìn)行錄取資格審查；

2. 正式錄取及學(xué)費收取：凡審查合格者，發(fā)入學(xué)交費通知。學(xué)員依據(jù)通知規(guī)定，入學(xué)前完成交費。

四、學(xué)習(xí)年限及收費

1. 學(xué)習(xí)年限兩年。按規(guī)定學(xué)時面授，充分利用在職人員業(yè)余時間；

2. 學(xué)費：21000元，資料費1000元。（民商法學(xué)方向）

學(xué)費：21000元，資料費1000元。（公司與金融法方向）

學(xué)費：21000元，資料費1000元。（刑法學(xué)方向）

學(xué)費：21000元，資料費1000元。（經(jīng)濟(jì)法學(xué)方向）

五、主要專業(yè)方向及課程

民商法學(xué)：法學(xué)前沿（含刑事法學(xué)）、民法總論、債權(quán)法學(xué)、商法學(xué)（金融法、票據(jù)法、公司法、保險法等）、民事訴訟與仲裁法、國際法學(xué)、碩士生英語、民商法專題、民事法律與特別法、法律行為專題、刑事法專題、行政法專題、商事案例研習(xí)、服務(wù)合同專題、侵權(quán)案例研習(xí)、票據(jù)法專題。

公司與金融法：法學(xué)前沿、民法總論、債權(quán)法學(xué)、商法、金融法、票據(jù)法、公司法、股權(quán)投資法、證券期貨法、保險法、銀行法、碩士生英語、投資基金法、信托法、國際金融法、金融刑法、行政法（金融監(jiān)管）、房地產(chǎn)法、民事訴訟與仲裁、貨幣金融專題、證券投資專題。

刑法學(xué)：法學(xué)前沿、碩士生英語、法學(xué)方法論、刑法原理、各罪研究、民法總論、國際刑法、證據(jù)法學(xué)基礎(chǔ)理論、犯罪學(xué)專題、刑事訴訟法專題、刑事偵查與司法鑒定專題、行政法專題等。

經(jīng)濟(jì)法學(xué)：法學(xué)前沿、碩士生英語、法學(xué)方法論、經(jīng)濟(jì)法專題、商法專題、行政法專題、民法專題、刑法專題、訴訟法專題、知識產(chǎn)權(quán)法研究、金融法研究、國際經(jīng)濟(jì)法、勞動法學(xué)、環(huán)境法研究、財稅法、企業(yè)法等。

六、結(jié)業(yè)與學(xué)位申請

1. 進(jìn)修學(xué)員按專業(yè)培養(yǎng)計劃完成課程學(xué)習(xí)，考核或考試合格，發(fā)給浙江大學(xué)研究生課程結(jié)業(yè)證書；

2. 獲得浙江大學(xué)研究生課程結(jié)業(yè)證書，具有學(xué)士學(xué)位并通過全國以同等學(xué)力申請碩士學(xué)位外語統(tǒng)一考試與法學(xué)綜合課考試者，通過浙江大學(xué)以同等學(xué)力申請碩士學(xué)位資格審查，進(jìn)入碩士論文階段，碩士論文答辯通過，授予浙江大學(xué)法學(xué)碩士學(xué)位。

【聯(lián)系電話】　010-51656177 010-51651981

篇（2）

作者簡介：朱長根（1979-），男，江西南昌人，江西交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院講師，法學(xué)碩士，研究方向為經(jīng)濟(jì)法；曾素文（1963-），女，江西南昌人，江西交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院教授，研究方向為經(jīng)濟(jì)法。

課題項目：本文系江西省高校省級教改立項項目“課程評價導(dǎo)向下的經(jīng)管類專業(yè)《經(jīng)濟(jì)法》教學(xué)改革”（編號：JXJG-09-34-3；主持人：曾素文）的階段性研究成果。

中圖分類號：G712

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1001－7518（2012）17－0062-03

一、 課程評價對課程建設(shè)的導(dǎo)向作用

課程評價是課程研究的一個重要領(lǐng)域。由于研究者對課程概念認(rèn)識的不同以及評價目的的不同，表現(xiàn)在課程評價對象上人們的觀點是不一樣的。本文討論的前提是基于“大課程觀”的課程評價，既包括對課程標(biāo)準(zhǔn)、課程方案、教科書等的評價，也包括對教師教學(xué)的評價、師生相互作用的評價。在國外，第一個提出把課程評價納入課程論研究的，是美國著名課程論專家拉爾夫·泰勒。泰勒認(rèn)為，課程評價過程實質(zhì)上是一個確定課程與教學(xué)計劃實際達(dá)到教育目標(biāo)的程度的過程。繼其之后，斯塔弗爾比姆提出了背景、輸入、過程、結(jié)果評價模式（簡稱CIPP模式），強調(diào)了評價最重要的目的不是證明，而是改善。無論何種定義，課程評價作為衡量課程建設(shè)效果的價值判斷和方法是毋庸置疑的，其導(dǎo)向性也是顯而易見的，這是課程評價發(fā)展和激勵的體現(xiàn)。課程評價的內(nèi)容與標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了課程開發(fā)和管理的指導(dǎo)思想。從課程目標(biāo)來說，課程評價可以起到評估的作用,其應(yīng)根據(jù)社會或?qū)W生的需要，以此作為課程開發(fā)的直接依據(jù)。從課程實施過程來說，課程評價對課程的實施起著重要的導(dǎo)向和質(zhì)量監(jiān)控的作用，有利于改進(jìn)課程管理與決策。從教學(xué)效果來說，也要靠課程評價來衡量與檢驗。課程評價也是激勵教師進(jìn)行教學(xué)方法與手段創(chuàng)新的現(xiàn)實動力。

二、經(jīng)管類專業(yè)《經(jīng)濟(jì)法》課程評價中的不足

有效的課程評價，一定要立足于課程特點。由于近幾年高等教育領(lǐng)域?qū)φn程建設(shè)工作的普遍重視，從而形成了不同行政層次下的課程評價實踐活動，但其表現(xiàn)出高度的標(biāo)準(zhǔn)化和同一性，并沒有根據(jù)課程特點來進(jìn)行個性化的評價，不利于教師和學(xué)生在教學(xué)與學(xué)習(xí)過程中的創(chuàng)新。

（一）評價理念過于重視知識標(biāo)準(zhǔn)而忽視了能力發(fā)展

評價理念體現(xiàn)了人們對教學(xué)活動的看法和持有的基本態(tài)度和觀念，行為都是受理念支配的，可以這樣說，有什么樣的評價理念就會產(chǎn)生什么樣的教學(xué)行為。

隨著高等教育的大眾化，同一化教學(xué)不可避免。這就帶來一個問題，高等教育有沒有必要、可不可以實現(xiàn)多樣化？社會與經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實需要大量標(biāo)準(zhǔn)化的人才，但是創(chuàng)新性、特異化的人才也是必不可少且更為高端的。然而，本質(zhì)主義教學(xué)觀主導(dǎo)下的現(xiàn)代同一化教學(xué)在培養(yǎng)具有多樣化知識背景與獨特競爭優(yōu)勢的人才存在著天然的缺陷。現(xiàn)代教學(xué)觀念的演化已體現(xiàn)出“強調(diào)以學(xué)習(xí)者為中心”、“ 強調(diào)對個體的注意”、“強調(diào)學(xué)習(xí)過程的創(chuàng)造性”的趨向。學(xué)生的主體性不再僅僅是進(jìn)行自主學(xué)習(xí)的條件,更重要的是,學(xué)生主體性形成本身也成為教育的目標(biāo)之一。而在中國，中學(xué)階段的應(yīng)試教育并沒能承擔(dān)起培養(yǎng)學(xué)生主體性的責(zé)任。我國高校課程評價在理念上過分注重評價的獎懲功能，忽視了改進(jìn)與激勵的功能；過分關(guān)注評價的結(jié)果，忽視了評價過程本身的意義；過分注重學(xué)生的學(xué)業(yè)成績，而忽視了學(xué)生綜合素質(zhì)和全面發(fā)展的評價。

（二）課程目標(biāo)較為籠統(tǒng)

一般而言，課程目標(biāo)包括兩個方面的內(nèi)容：一是課程知識應(yīng)達(dá)到的深度和廣度，以及對能力培養(yǎng)和技術(shù)訓(xùn)練的總體要求；二是確立課程預(yù)備知識和技能的基本要求，本門課程對滿足后續(xù)課程在知識與技能上的基本需要。課程目標(biāo)確定之后，課程的內(nèi)容體系、教學(xué)方法與手段的選擇便有了明確的依據(jù)。因此，正確制定課程的目標(biāo)是課程發(fā)揮最佳功能的必要前提。然而，當(dāng)前的課程評價實踐忽視了對經(jīng)管類《經(jīng)濟(jì)法》課程目標(biāo)的準(zhǔn)確定位，更沒有對其進(jìn)行層次性的細(xì)化。比如，理論知識要達(dá)到何種深度和廣度，實踐能力要達(dá)到什么程度，這些問題都欠缺研究。經(jīng)濟(jì)法是法學(xué)專業(yè)和經(jīng)濟(jì)類、管理類專業(yè)的必修課，但在不同領(lǐng)域有著不同的內(nèi)容。法學(xué)領(lǐng)域的經(jīng)濟(jì)法，是和民商法、行政法并列的獨立的法律部門，主要由宏觀調(diào)控法律制度、市場秩序規(guī)制法律制度、市場運行監(jiān)管法律制度等部分組成。經(jīng)管類專業(yè)的經(jīng)濟(jì)法，更多的指代與經(jīng)濟(jì)有關(guān)的常用法律。其教學(xué)體系既包括合同法（傳統(tǒng)的屬于民商法范疇、公司法、票據(jù)法等，也有反壟斷、證券監(jiān)管等經(jīng)濟(jì)法范疇的內(nèi)容。這從相關(guān)的執(zhí)業(yè)資格考試和職稱考試也可以反映出來，例如注冊會計師考試、會計職稱考試。但這種專業(yè)背景和培養(yǎng)目標(biāo)的差異在教學(xué)過程中并未得到足夠的重視，從教學(xué)理念、教材到教法都沒有做明確的區(qū)分，影響了教學(xué)的效果，不能很好地實現(xiàn)非法學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)法律課程的意義。如果《經(jīng)濟(jì)法》的課程定位目標(biāo)不清晰、不細(xì)化，則會相應(yīng)地導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法的不協(xié)調(diào)。是側(cè)重理論講授還是應(yīng)用實踐能力開發(fā)，哪一方面應(yīng)作為教學(xué)的側(cè)重，不同地區(qū)、不同專業(yè)的學(xué)生的特殊偏好是怎樣的，對這些問題目前還沒有較為系統(tǒng)的研究。

（三）評價內(nèi)容不夠全面

我國的課程評價在具體的操作過程中卻局限于對某些方面的評價，缺乏整體性。綜觀世界范圍內(nèi)課程評價發(fā)展的實踐，評價的內(nèi)容早已從單一的對課程方案實施結(jié)果的評價發(fā)展到對目標(biāo)、過程和結(jié)果的全面評價。

雖然國家精品課程評審指標(biāo)提出“在教學(xué)內(nèi)容方面，要處理好經(jīng)典與現(xiàn)代、理論與實踐的關(guān)系理論與實踐的關(guān)系，重視在實踐教學(xué)中培養(yǎng)學(xué)生的實踐能力和創(chuàng)新能力。”可是理論和實踐在經(jīng)管類《經(jīng)濟(jì)法》課程中的體現(xiàn)，是體現(xiàn)在理論課時和實踐課時上的劃分，還是教學(xué)方法上的，抑或是教學(xué)內(nèi)容的設(shè)計？這個問題并沒有明確。對結(jié)果的評價標(biāo)準(zhǔn)模糊。是相關(guān)考試的通過率還是思維方法的改進(jìn)，而這種思維方法的改進(jìn)又該如何檢測？是否主要依據(jù)專家評教，學(xué)生評教在其中占多大分量？對課程評價者的評價對又該如何進(jìn)行？

（四）評價方法過于突出量化功能，導(dǎo)致評價質(zhì)量不高

目前的課程評價較多地注重教學(xué)材料的齊備性、學(xué)生出勤率、多媒體的應(yīng)用和教學(xué)成果的規(guī)范性等因素，評價標(biāo)準(zhǔn)偏重對學(xué)科知識特別是書本知識掌握，而忽視了在課程學(xué)習(xí)中對學(xué)生學(xué)習(xí)方法、思維方式、創(chuàng)新精神的培養(yǎng)。并且，這些因素并不能很好的通過量化指標(biāo)體現(xiàn)出來。雖然許多學(xué)者提出應(yīng)采取“質(zhì)性評價”的范式，但其不可計量性也確實帶來了操作上的困難。例如，經(jīng)管類《經(jīng)濟(jì)法》是非常適合采取案例教學(xué)的課程，但是當(dāng)前的課程評價實踐只重視了教學(xué)方法的多樣化，而未關(guān)注這種多樣化的有效性和合理性，沒有關(guān)注案例教學(xué)與理論講授如何結(jié)合。

（五）評價的有效性仍在驗證階段

根據(jù)評價主體的不同，課程評價可以分為學(xué)生評教、教師自評、專家評教以及社會評價。囿于學(xué)生個人的認(rèn)識和短期功利目標(biāo)的影響，學(xué)生評教的情況往往不能真實反映課程學(xué)習(xí)的實際情況。學(xué)生對要求嚴(yán)厲的老師可能會評分低，對于內(nèi)容深奧的課程也往往評分不高。有的教師在學(xué)生評教的壓力下，較易產(chǎn)生功利的短期行為。部分教師為了贏高的評教分?jǐn)?shù)，只講學(xué)生感興趣的內(nèi)容；有的教師由于擔(dān)心學(xué)生的打分，只揀簡單的、學(xué)生能很快接受的知識點授予學(xué)生；甚至還有教師為迎合學(xué)生而放松要求、大給高分的情況。另一方面，以用人單位和行業(yè)團(tuán)體為主體的社會評價的缺失導(dǎo)致當(dāng)前的課程評價工作看上去還是在教育系統(tǒng)內(nèi)循環(huán)，并沒有很好地解決與社會要求接軌的問題。這些現(xiàn)象的產(chǎn)生，降低了高校課程評價的效度。

三、改進(jìn)經(jīng)管類《經(jīng)濟(jì)法》課程評價的建議

（一）在科學(xué)評價理念下合理定位課程目標(biāo)

現(xiàn)代教學(xué)觀念的演化已體現(xiàn)出“強調(diào)以學(xué)習(xí)者為中心”、“強調(diào)對個體的注意”、“強調(diào)學(xué)習(xí)過程的創(chuàng)造性”的趨向。學(xué)生的主體性不再僅僅是進(jìn)行自主學(xué)習(xí)的條件,更重要的是,學(xué)生主體性形成本身也成為教育的目標(biāo)之一。經(jīng)管類《經(jīng)濟(jì)法》在課程評價的價值取向上，應(yīng)立足于學(xué)生實踐能力和綜合素質(zhì)的培養(yǎng)。在這一評價理念下，可以對課程目標(biāo)進(jìn)行具體分解。《經(jīng)濟(jì)法》課程的淺層次目標(biāo)是讓學(xué)生了解和熟悉《經(jīng)濟(jì)法》的基本理論和主要規(guī)則，更進(jìn)一個層次的目標(biāo)是培養(yǎng)學(xué)生具備與執(zhí)行業(yè)務(wù)相適應(yīng)的實踐技能。實踐能力又分為正確確定案件性質(zhì)和認(rèn)定案件事實的能力，正確適用法律的能力以及掌握文件檢索、資料查詢的基本方法。這樣，可以針對分解后的目標(biāo)根據(jù)一級指標(biāo)、二級指標(biāo)的模式逐項達(dá)標(biāo)，有利于課程目標(biāo)的實現(xiàn)。

（二）評價時要重視課程所承載的知識量

現(xiàn)實中的一個誤區(qū)就是用課程評價替代了“去評價課程”。很多人把“評價”看作是為課程改革配套的東西，課程在前，評價在后，是對既定的課程進(jìn)行具有“促進(jìn)功能”的評價。這導(dǎo)致對課程本身的研究不足，突出表現(xiàn)在對課程內(nèi)容的設(shè)計并沒有很好的契合社會需求和學(xué)生特點。

高等教育大眾化的趨勢進(jìn)一步強化了同一化教學(xué)的狀況。反映在課程內(nèi)容的選取上，有的高校甚至要求教學(xué)大綱要與所選教材大致相同（不能有過多不講的章節(jié)），教學(xué)計劃要與教學(xué)大綱完全一致。從效率的角度來講，評價標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一化有助于考核，但是從學(xué)科知識標(biāo)準(zhǔn)來講，同一化也是一種代價。學(xué)術(shù)自由中教師教學(xué)的自由和學(xué)生學(xué)習(xí)的自由實際上在很大程度上是缺失的。筆者認(rèn)為，要重視探究性學(xué)習(xí)、研究性學(xué)習(xí)，教學(xué)內(nèi)容的設(shè)計還應(yīng)考慮能為學(xué)生可持續(xù)發(fā)展奠定良好基礎(chǔ)，即教學(xué)內(nèi)容既有基礎(chǔ)學(xué)習(xí)領(lǐng)域、又有專業(yè)學(xué)習(xí)領(lǐng)域、還應(yīng)有拓展學(xué)習(xí)領(lǐng)域的要求。在當(dāng)前經(jīng)管類專業(yè)《經(jīng)濟(jì)法》課程的教學(xué)設(shè)計上，哪些內(nèi)容略講、哪些內(nèi)容詳講、哪些內(nèi)容自學(xué)，往往不是根據(jù)實踐技能來設(shè)計的。基于經(jīng)濟(jì)法的易變性，教師一方面要不斷了解經(jīng)濟(jì)法理論與立法的最新動態(tài)，不斷補充、更新教學(xué)內(nèi)容，擴大學(xué)生的知識吸收量；另一方面要避免淪為不斷追趕最新發(fā)展情況的介紹者，而要從立法理念與背景、思維方式與邏輯上培養(yǎng)學(xué)生自學(xué)新法律法規(guī)的能力，不但要向?qū)W生介紹經(jīng)濟(jì)法的基本理論和基本知識，還要使學(xué)生掌握經(jīng)濟(jì)法文獻(xiàn)檢索、資料查詢的基本方法，能具體運用法律原理和具體規(guī)范來認(rèn)識問題和處理問題。

（三）課程評價的內(nèi)容應(yīng)包含對評價者的評價

課程評價者的知識水平、興趣及價值觀等直接關(guān)系到評價結(jié)果。因此，課程評價者的評教活動也應(yīng)成為評價對象，其評教有效性也應(yīng)歸屬于評價的內(nèi)容。教師是對課程加以理解和設(shè)計的“專業(yè)特權(quán)者”，也是課程實踐即教學(xué)行為的承擔(dān)者，因此，教師也應(yīng)成為評價主體。評價標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)強調(diào)認(rèn)識對象的整體性、差異性和豐富性，強調(diào)真實情景中的主觀感受。目前的評價標(biāo)準(zhǔn)更多地體現(xiàn)了自上而下的行政化、統(tǒng)一化，把教師排除在外。應(yīng)當(dāng)根據(jù)授課的具體內(nèi)容和授課對象來考察其教學(xué)方法，例如不是所有的內(nèi)容采取案例教學(xué)都能效率最大化，更重要的是，高質(zhì)量的案例教學(xué)不是例子加理論的簡單描述和說明，而是幫助學(xué)生形成知識網(wǎng)絡(luò)，指導(dǎo)其運用相關(guān)理論自主解決問題，并不是僅僅教給學(xué)生現(xiàn)成的答案，更不是提供唯一的答案。此外，現(xiàn)行的評價模式往往將任課教師排除在課程評價主體之外，這容易使教師在教育教學(xué)中淪為傳遞課程的教學(xué)機器或工具，使教學(xué)變?yōu)槌绦蛐缘膭趧樱虒W(xué)的過程成為機械地傳授他人材料的過程。當(dāng)前教育理念的轉(zhuǎn)變中強調(diào)了以學(xué)生為主體，但以教師為主導(dǎo)的理念卻相對失落。如果規(guī)范化下帶來的是重復(fù)和雷同，這也是值得深思的。

總之，有效的課程評價，一定要立足于需要評價的課程特點。評價標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是能表現(xiàn)授課行為的豐富性、靈活性，并具有情景性的。課程既是靜態(tài)也是動態(tài)發(fā)展的，課程評價應(yīng)體現(xiàn)開放性和個性化。

參考文獻(xiàn)：

篇（3）

獨立董事和非獨立董事功能定位不同，職權(quán)和義務(wù)也不盡相同，應(yīng)根據(jù)不同的董事類別承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，已成為學(xué)界的主流認(rèn)識。可是獨立董事和非獨立董事為什么要承擔(dān)不同的法律責(zé)任，即兩者承擔(dān)不同法律責(zé)任的理論基礎(chǔ)在哪里？卻沒有學(xué)者做出有力的回答。

一、董事與公司的法律關(guān)系

英美法系國家董事與公司法律關(guān)系的學(xué)說。1.“準(zhǔn)受托人”說。在英美公司法中，董事被看作是公司的準(zhǔn)受托人。2.關(guān)系說。即認(rèn)為董事是公司的人，適用民事關(guān)系理論。此學(xué)說自19世紀(jì)以來在英美法系至今一直是占主導(dǎo)地位的理論。3.與信托兼有說。此學(xué)說認(rèn)為董事對公司具有雙重身份——既是公司的人又是公司的受托人。此學(xué)說以英美法系國家和地區(qū)的學(xué)說為代表。

大陸法系。大陸法系關(guān)于董事與公司的法律關(guān)系有說和委任關(guān)系說兩種學(xué)說，說以德國為代表，委任關(guān)系說主要以日本、我國臺灣地區(qū)的立法和學(xué)說為代表。我國理論界認(rèn)為董事和公司的法律關(guān)系為委任關(guān)系。關(guān)于獨立董事與非獨立董事與上市公司的法律關(guān)系是否相同，目前尚未有學(xué)者對此做出深刻的研究。一般認(rèn)為兩者與上市公司的法律關(guān)系是相同的。但筆者不贊同這種觀點。

二、我國獨立董事和上市公司的法律關(guān)系

我國獨立董事制度是在我國上市公司控股股東濫權(quán)嚴(yán)重，內(nèi)部人侵占上市公司利益的背景下引進(jìn)的。我國獨立董事的監(jiān)督對象不僅指向公司的高層管理者，更指向公司的控股股東。在2001年證監(jiān)會出臺的《指導(dǎo)意見》中也明確指出，獨立董事要維護(hù)公司整體利益，關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。這一結(jié)論本身并無問題。但筆者分析后發(fā)現(xiàn)了兩個問題：1.獨立董事監(jiān)督制約大股東的權(quán)力從何而來？獨立董事全部都有股東大會選舉產(chǎn)生，獨立董事（被選舉者）反過來要去監(jiān)督制約大股東（選舉者），那么這種監(jiān)督制約權(quán)如何解釋？2.獨立董事候選人在選舉之前要經(jīng)過中國證監(jiān)會審核，證監(jiān)會有異議的不得被選舉為獨立董事。這是傳統(tǒng)委任說解釋不通的，也是不區(qū)分獨立董事和非獨立董事類別解釋不通的。第一個問題在英、美國家是不存在的。英、美國家公司股權(quán)非常分散，獨立董事的監(jiān)督對象主要為公司的高級管理人員；而不包括股東，獨立董事代表的是全體股東的利益。第二個問題在英美國家更是不存在，英、美國家任免獨立董事完全是公司的事情，對此監(jiān)管部門并不加以干涉。所以，英美國家關(guān)于獨立董事和非獨立董事與公司的法律關(guān)系并無二致，不管是“準(zhǔn)信托關(guān)系”還是“關(guān)系”等學(xué)說，在理論上都能解釋的通。

（二）法定關(guān)系說的提出

針對上述問題，現(xiàn)有的理論學(xué)說已難以回答，需要有新的理論作為支撐。筆者認(rèn)為非獨立董事和上市公司之間是委任關(guān)系，這點和大陸法系國家傳統(tǒng)的“委任關(guān)系”理論是相同的；認(rèn)為獨立董事和上市公司之間是法定關(guān)系，即獨立董事的職權(quán)和義務(wù)由法律直接規(guī)定，同時獨立董事也享有、承擔(dān)非獨立董事所享有或承擔(dān)的職權(quán)和義務(wù)。從制度生成過程角度講，我國上市公司治理現(xiàn)狀的種種不足和現(xiàn)行制度安排的失敗客觀上產(chǎn)生了引進(jìn)獨立董事制度的內(nèi)發(fā)需求，國家憑借自己的強制力對公司內(nèi)部的監(jiān)督權(quán)力重新進(jìn)行劃分，以法律的形式直接規(guī)定了獨立董事的職權(quán)和義務(wù)。

針對筆者提出的上述問題，法定關(guān)系理論可以做出很好的回答。獨立董事根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)代表和維護(hù)全體股東和上市公司的利益。獨立董事應(yīng)該保持獨立性，不應(yīng)受控于大股東而屈從于大股東的意志，不應(yīng)只代表大股東或者控股股東利益。如果在大股東操縱下的公司行為偏離了公司整體利益和全體股東利益，獨立董事就須行使法定職權(quán)重點監(jiān)督和制約大股東權(quán)利，防止大股東濫用權(quán)利侵占上市公司及中小股東利益。在這種情況下，法律則要求獨立董事要重點維護(hù)上市公司整體利益和中小股東利益，而不是維護(hù)個別大股東利益。針對我國目前上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)高度集中的現(xiàn)狀，法律規(guī)定獨立董事應(yīng)重點關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。同時，為了避免大股東操縱獨立董事的選舉，保證獨立董事的獨立性，維護(hù)上市公司和中小股東的權(quán)益，法律要求上市公司在選舉獨立董事前獨立董事候選人必須經(jīng)過證監(jiān)會的認(rèn)可，否則將不具有法律效力。上市公司解聘獨立董事必須要經(jīng)過法定的程序，這是上市公司的法定義務(wù)。

三、結(jié)束語

雖然獨立董事和非獨立董事應(yīng)承擔(dān)不同的法律責(zé)任，已成為學(xué)界的主流認(rèn)識，但學(xué)界未并未提出兩者承擔(dān)不同法律責(zé)任的理論基礎(chǔ)在哪里。筆者分析了獨立董事制度在我國的存在的特殊課題，提出了獨立董事與上市公司之間是法定關(guān)系，不同于非獨立董事與上市公司之間委任關(guān)系的觀點。認(rèn)為兩者與上市公司之間的法律關(guān)系的不同是獨立董事和非獨立董事承擔(dān)不同法律責(zé)任的理論基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)

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[2]李建偉.《獨立董事制度研究》[M].中國人民大學(xué)出版社，2004.

篇（4）

一。資本弱化及其避稅的操作

資本弱化（Thin-Capitalization），又稱資本隱藏、股份隱藏或收益抽取，是指企業(yè)投資者為了達(dá)到避稅或其它目的，在企業(yè)融資方式的選擇上，降低股本的比重，提高負(fù)債的比重，以貸款方式替代募股方式進(jìn)行的融資。資本弱化的特點是企業(yè)注冊資本與負(fù)債的比例不合理，注冊資本太少，即資本結(jié)構(gòu)弱化，滿足不了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營對資本金的基本要求；借入資金過多，財務(wù)杠桿較高。根據(jù)經(jīng)合組織解釋，企業(yè)權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例應(yīng)為1：1，當(dāng)權(quán)益資本小于債務(wù)資本時，即為資本弱化。公司特別是跨國關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行跨國融資，通過高負(fù)債、低股本，使資本弱化，從而增加利息支出減少應(yīng)稅所得。

隱含的股權(quán)資本可以表現(xiàn)為不同的形式。如果債權(quán)人能夠把給公司的借款轉(zhuǎn)化成股份或使借款利潤取決于公司賺取的利潤，這就很難判定這次融資行為是股權(quán)融資還是借款融資。這種形式我們一般可稱之為混合融資（HybridFinancing），它可能是隱含的股權(quán)資本化行為出現(xiàn)的標(biāo)志，說明跨國公司的借款實際上是滿足其長遠(yuǎn)期的資金需求。如果公司將借款按一定的比例分配給公司的股東，那么公司就會出現(xiàn)一個不成比例的借款和股權(quán)間的比率。上述這些現(xiàn)象在某種程度上代表了隱含的股權(quán)，是公司資本弱化的一種形式。

在國內(nèi)，利用資本弱化避稅的特點是通過關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金融通轉(zhuǎn)移利潤。主要是企業(yè)將資金無償借給關(guān)聯(lián)企業(yè)使用。如一家合資房地產(chǎn)企業(yè)將幾乎等同于外方出資額的款項無償借給外方使用，實際是一種變相的抽資行為。特別是跨國公司的子公司分散在世界各地，母公司可以利用關(guān)聯(lián)公司內(nèi)部貸款的方式減輕整個公司集團(tuán)的稅負(fù)。寶潔中國曾發(fā)生一起很轟動的疑似“資本弱化避稅”的案例。2003年，廣州市國稅局對寶潔公司所涉及的境內(nèi)巨額免息融資稅款進(jìn)行了調(diào)查，調(diào)增應(yīng)補企業(yè)所得稅8149萬元。寶潔中國曾向當(dāng)?shù)劂y行借入一筆巨額貸款，在免息貸給旗下幾家子公司使用。這樣，利息的扣除全部體現(xiàn)在母公司，有利用資本弱化轉(zhuǎn)移利潤之嫌。由于涉及“成本或費用轉(zhuǎn)移避稅法”的范疇，稅務(wù)部門對于寶潔運用資本弱化手段進(jìn)行了反避稅調(diào)整。然而國家稅務(wù)總局的公開資料上并沒有明確的“非法”一說。可見，我國稅制的不完善給深諳避稅技巧的外資企業(yè)留下了運作空間。

除上述外，外資企業(yè)還可充分利用中方融資能力有限，從境外關(guān)聯(lián)企業(yè)借入高息貸款。由于外資企業(yè)往往不愿采取權(quán)益資本形式與中方合資，而是以流動資金不足為借口，充分利用其境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)貸款給企業(yè)，并且這種貸款利息要大大高于正常金融機構(gòu)貸款利息，如此，外資企業(yè)境外關(guān)聯(lián)企業(yè)可從中方合資企業(yè)獲取高額的貸款利息，合資企業(yè)經(jīng)營中的風(fēng)險大部分轉(zhuǎn)嫁到合資雙方中的中方身上，外商坐享其成，只賺不虧，并且中方的合資企業(yè)可進(jìn)行應(yīng)納稅所得稅額扣除，減少應(yīng)納所得稅。例如，成立于1993年底的某服裝公司注冊資本150萬美元，生產(chǎn)服裝90%以上銷售給境外的關(guān)聯(lián)企業(yè)，1994-1998年關(guān)聯(lián)交易額3.5億元，截至1999年底，企業(yè)累計虧損2400萬元。該公司投資額較小而虧損嚴(yán)重，國稅部門將其列入重點審計調(diào)查對象，根據(jù)該公司提供的相關(guān)資料分析，其正常生產(chǎn)經(jīng)營所需投資總額應(yīng)為600萬美元，而該公司實際投資額僅150萬美元，不足部分通過境外關(guān)聯(lián)公司融資取得，其權(quán)益資本與債務(wù)資本的比例為1：3，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過1：1的行業(yè)比例。經(jīng)核實，該公司1996年至1999年度融資利率在7.15%至23.05%之間，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出同期獨立企業(yè)融資利率4.93%至6.16%的幅度，存在以資本弱化方式向境外轉(zhuǎn)移利潤避稅的嫌疑。經(jīng)過測算，會計稅前利息列支額=[450*（7.15%+23.05%）/2]*4年=271.8萬美元，按現(xiàn)行稅法，稅前利息可列支額=[450*（4.935%+6.16%）/2]*4年=99.81萬美元，調(diào)增應(yīng)稅所得額=171.99萬美元。假設(shè)我國設(shè)定該行業(yè)的安全港比例為1：1，則調(diào)增應(yīng)稅所得額=[150*（7.15%+23.05%）/2]*4年+[300*（7.15%+23.05%）/2-300*（4.935%+6.16%）/2]*4年=90.6+114.66=205.26萬美元。按現(xiàn)行稅法，4年約共有[205.26-117.99]*30%=9.981萬美元約70萬人民幣的稅款流失。

二。國內(nèi)外有關(guān)資本弱化避稅研究取得的成果

1.非居民股東采取資本弱化措施的目的

AndrewM.C.Smith（1995）認(rèn)為在居民公司將要破產(chǎn)的情況下，由于居民公司與非居民股東之間存在的特殊的關(guān)聯(lián)關(guān)系，破產(chǎn)清算之前，非居民股東的債權(quán)更有可能得到居民公司的事先優(yōu)先清償，從而不計入破產(chǎn)債權(quán)，減少跨國集團(tuán)的損失。

王逸（2000）認(rèn)為居民公司遭遇經(jīng)營風(fēng)險時，股權(quán)資本及其股息，要與企業(yè)風(fēng)險共存，而債務(wù)資本則“旱澇保收”，無論企業(yè)是否遭遇經(jīng)營風(fēng)險，債務(wù)本息均由居民公司保證清償，投資者的利益不會受到損害。因此，居民公司一般只愿意投入較少的股權(quán)資本，而利用與非居民股東（母子公司關(guān)系或子子公司關(guān)系）的關(guān)聯(lián)關(guān)系，從后者那里獲得較多的債務(wù)資本。即使公司經(jīng)營不善，股權(quán)資本負(fù)擔(dān)的虧損相對于全部資本畢竟是小部分。

AbadanJasmonandDr.JnnaidM.Shaikh（2003）認(rèn)為即使不能優(yōu)先償還債務(wù)，非居民股東也可以同其他一般債權(quán)人一樣，參加破產(chǎn)財產(chǎn)的受償，從而使股東分享一般債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)的權(quán)利。另外，投資采用股權(quán)的形式時，居民公司管理層如決定不在稅后分派股息的話，非居民股東當(dāng)年就不能獲得投資回報（前提是非居民股東不絕對控股）。因為，管理層可能希望保留最多的公司利潤用于公司的進(jìn)一步發(fā)展，如再投資以公司的業(yè)績來展現(xiàn)自己的成就；其他股東也可能以公司良好的報表來提高公司股票價值。但是如果股權(quán)換成公司債務(wù)，情況就不一樣了，因為債務(wù)不得不還，而且管理層也不愿意公司背負(fù)很多的到期未償還債務(wù)。

當(dāng)然，資本弱化對于非居民股東來說并非一本萬利，也有一定的消極作用。楊宇光、姜能之（1998）認(rèn)為資本弱化本身就是要求放棄資金的股權(quán)職能去謀求債權(quán)職能，這樣非居民股東就必須忍受控制權(quán)旁落的痛苦。另外，居民公司運營狀況好、投資回報高的情況下，作為債權(quán)人不如作為股東的收益豐厚。

2.對資本弱化的約束

RobertA.Green（1993）認(rèn)為跨國公司將收入在不同稅收轄區(qū)內(nèi)轉(zhuǎn)移的方式之一就是戰(zhàn)略性的利用債務(wù)融資。由于利息支出通常可以作為成本扣除因此如果一國母公司向他國子公司提供貸款，應(yīng)稅收入就可以以利息的形式從子公司轉(zhuǎn)移到母公司。雖然“獨立核算定價原則”可以被用來調(diào)整公司之間獨立核算貸款利息的確定，但期望適用該原則以解決跨國企業(yè)之間利用融資工具逃避納稅義務(wù)時，該原則具有一定的局限性。為適用獨立核算標(biāo)準(zhǔn)來抵制利用融資工具避稅，稅務(wù)機關(guān)必須以非關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不會依此借款條件相互之間提供信貸為由，將企業(yè)間債權(quán)關(guān)系重新定性為股權(quán)關(guān)系（或否定可就該債務(wù)的利息支出予以扣除）。遇到第三方貸款時，困難更大。稅務(wù)機關(guān)必須以如果貸款人和借款人不是跨國公司關(guān)聯(lián)企業(yè)，貸款人不會在相似的貸款條件基礎(chǔ)上向獨立企業(yè)提供貸款為由，對第三方貸款進(jìn)行重新定性。

劉曉紅、馬駿（2002）指出關(guān)聯(lián)企業(yè)間業(yè)務(wù)往來凡不按獨立核算企業(yè)原則、故意提高利率、多列利息、轉(zhuǎn)移利潤的，稅務(wù)機關(guān)給予合理調(diào)整，對債務(wù)超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)比率而支付的利息在計征企業(yè)所得稅時，不予扣除以消除資本弱化帶來的避稅結(jié)果。

3.與資本弱化相關(guān)的法律

經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）1977年的《關(guān)于所得和財產(chǎn)避免雙重征稅的協(xié)定范本》（簡稱OECD范本）和1980年《聯(lián)合國關(guān)于發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本》（簡稱《聯(lián)合國范本》）是國際稅收領(lǐng)域的兩個主要法律文本，是各國談簽國際稅收協(xié)定時的主要基礎(chǔ)，在范本中提倡采用兩種方法對付資本弱化：（1）正常交易方法。在確定貸款或募股資金的特征時，要看關(guān)聯(lián)方的貸款條件是否與非關(guān)聯(lián)方的貸款條件相同；如果不同，則關(guān)聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按有關(guān)法規(guī)對利息征稅。（2）固定比率方法（設(shè)置安全港）。如果公司資本結(jié)構(gòu)比率超過特定的債務(wù)權(quán)益率，則超過的利息不允許稅前扣除，并對超過的利息視同股息征稅。上述兩種方法對企業(yè)借款超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)所支付的利息，均不得作為稅前扣除項目。OECD在1992年對范本重新解釋了針對資本弱化適用的“轉(zhuǎn)移定價”規(guī)則與反歧視規(guī)則之間的關(guān)系，并聲明反歧視規(guī)則并不阻止借方國家，根據(jù)其國內(nèi)法對于符合轉(zhuǎn)移定價規(guī)則條款的借款適用本國的資本弱化規(guī)定。這也在一定程度上反映了現(xiàn)行資本弱化規(guī)則適用的局限性。2003年，OECD公布了其最新稅收協(xié)定范本條文和“注釋”，新范本在第九條、第十一條、第二十三條和第二十五條等多處注釋中，對解決資本弱化問題的方法提出許多有價值的意見，以求從不同角度綜合解決。

許多發(fā)達(dá)國家都采取了特殊的反避稅規(guī)定，美國早在1976年就制定了資本弱化稅制（IRC第385條），1989年增加163條J條款后更加完善，其后，英國、法國、德國、加拿大、澳大利亞等國也相繼引入和制訂了這一稅制，日本于1992年稅制改革時，正式引入了資本弱化稅制。但各國有關(guān)這方面的立法原則、立法方式、立法內(nèi)容有較大的差異。資本弱化主要表現(xiàn)為兩個方面：一是資本結(jié)構(gòu)不合理；二是資本金的實質(zhì)減少，因而防止資本弱化，主要在于資本金的管理制度。目前在實踐中澳大利亞、加拿大、新西蘭、美國等大多數(shù)發(fā)達(dá)國家采用固定比率法，英國等少數(shù)發(fā)達(dá)國家采用正常交易法。

三。我國應(yīng)對資本弱化避稅面臨的障礙及措施

盡管國內(nèi)外的專家對資本弱化的研究給我們提供了很多有用的信息，我們?nèi)杂泻芏嚓P(guān)鍵問題沒有解決。首先，國內(nèi)各方對融資借貸的判定，如借貸時間長短、融資方式、價值評價等，還存在很多分歧。對該避稅手段的識別、稅收征管調(diào)整方式、對不同行業(yè)如何區(qū)別對待等重大方面還沒有有效的研究成果。因此，稅法未能對“資本弱化”定性，相關(guān)反避稅條款也無法出臺。其次，由于資本弱化避稅的隱蔽性及對其合法性難以認(rèn)定，。實踐中對稅收人員的素質(zhì)和征管手段提出了較高要求，尤其是對跨國企業(yè)經(jīng)營信息和財務(wù)信息的掌握難度極大。但目前稅務(wù)系統(tǒng)內(nèi)外各部門間、國際間信息協(xié)調(diào)與溝通較弱，能從事國際性稅收征管的人員不足，征管技術(shù)手段也還未能跟進(jìn)。再次，其他立法（經(jīng)濟(jì)法）僅對公司注冊資本有靜態(tài)控制，缺乏對資本流向監(jiān)管及不正當(dāng)利益輸送行為的動態(tài)規(guī)制。最后，當(dāng)前我國反避稅法律條文自身存在一些問題。比如，關(guān)于正常利率水平確定的問題，征管法細(xì)則則第54條第2款提到同類業(yè)務(wù)的正常利率的概念，正常利率的標(biāo)準(zhǔn)是什么？沒有明確的條文，是否是指中國人民銀行每天公布的利率水平加上一個幅度區(qū)間，還是以四大國際金融中心每天公布的利率水平加幅度區(qū)間為準(zhǔn)？

其中，最迫切的是確定如何識別資本弱化和訂立反避稅條款。而其難度在于，首先，若涉及安全港（債務(wù)股本的固定比率）的設(shè)定，則要確定所有企業(yè)在任何時期都可適用的債務(wù)資本與權(quán)益資本的固定比率。美國一向被人們認(rèn)為是對資入弱化有所發(fā)展的國家，而其竟一直沒有規(guī)定出一個正式的比率。一些已經(jīng)規(guī)定最高比率的國家，其稅務(wù)當(dāng)局也都承認(rèn)這只是在找到更好的辦法以前一種不得已而用的措施。同時，安全港的設(shè)定很難確保不限制企業(yè)采用最佳資本結(jié)構(gòu)，因此有可能妨礙其實現(xiàn)價值最大化。其次，在運用正常交易法時，稅務(wù)機關(guān)必須以非關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不會依此借款條件相互之間提供信貸為由，將企業(yè)間債權(quán)關(guān)系重新定性為股權(quán)關(guān)系，或認(rèn)定該債務(wù)的利息支出不得稅前列支。若遇到第三方貸款，稅務(wù)機關(guān)必須以如果貸款人和借款人不是跨國公司的關(guān)聯(lián)企業(yè)的話，貸款人不會在相似的貸款條件基礎(chǔ)上向獨立企業(yè)提供貸款為由，對第三方貸款進(jìn)行重新定性。這在實際操作中可行性是比較差的。再次，若資本弱化稅制過嚴(yán)，會限制資本的跨國自由流動，不符合國際經(jīng)濟(jì)大趨勢，對宏觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展有負(fù)面影響，這種負(fù)面影響會超過增加稅收的好處。

要解決上述問題，主要從兩方面入手：（1）加大相關(guān)研究的投入，推動立法。相關(guān)研究的缺乏，首先是由于精通英語、稅法、國際金融和財務(wù)管理的復(fù)合型人才缺乏，同時這類人才又需具備豐富的實務(wù)經(jīng)驗。因此，治本的方法是加大對高級稅務(wù)人才培養(yǎng)的力度，加大科研投入。同時，研究與借鑒外國較成熟的資本弱化稅制，結(jié)合本國實際訂立反避稅條款；（2）加強國際間信息資源共享。以大量培養(yǎng)高素質(zhì)的國際稅收管理人才，加強國際稅收管理為基礎(chǔ)，積極開展國際稅收管理的跨國協(xié)調(diào)與合作。特別是避免對跨國所得雙重征稅，建立情報交換機制，共同打擊國際逃避稅，對金融服務(wù)收入以及衍生工具征稅原則的經(jīng)驗共享等方面的合作。

四。結(jié)束語

當(dāng)前，以資本弱化的形式進(jìn)行避稅已成為外資企業(yè)避稅的新動向，并被越來越多的外資企業(yè)所利用。這種避稅方法與“高進(jìn)低出”等常用的避稅手段相比，形式更加隱蔽，危害性更大，不僅造成稅款流失，而且影響我國引進(jìn)外資的實際效果。因此，對這一新的避稅方式必須引起高度重視。如何既積極引進(jìn)外資，促進(jìn)資源的合理配置，又防范企業(yè)在融資時利用資本弱化避稅，保證稅收收入的穩(wěn)定，將是我國稅務(wù)機關(guān)不可回避的問題。目前我國在應(yīng)對資本弱化方面經(jīng)驗不足，尚沒有系統(tǒng)的反資本弱化稅收法規(guī)。這不僅會導(dǎo)致稅收收入的減少。還會影響市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不利于經(jīng)濟(jì)的正常運行。為此。我國有必要加強對跨國公司資本弱化實踐的研究，積極推進(jìn)國際稅收信息共享，分析國外己經(jīng)采用的相關(guān)法規(guī)，借鑒其成功的經(jīng)驗，結(jié)合我國國情制定出應(yīng)對資本弱化的反避稅法規(guī)。

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