企業家面臨的主要刑事風險及對策

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據“２０１６年度中國企業家犯罪報告”顯示，在６０２例企業家犯罪案件中，國有企業家犯罪或涉嫌犯罪的占５５．６５％，民營企業家犯罪或者涉嫌犯罪的占４４．３５％［１］。究竟是什么原因促使這些處于社會上層的企業家前赴后繼地走上犯罪道路？他們通常會面臨什么樣的刑事風險？又如何有效地規避這些刑事風險？筆者擬針對上述問題展開論述。

一、企業家面臨的主要刑事風險

（一）暴利誘惑與負面企業文化

企業設立的根本目的是為了營利，因此，企業從設立之初即面臨著追逐暴利的誘惑。而部分行業又存在著通過違規甚至是犯罪行為而獲取暴利的可能性，于是部分企業家在暴利的誘惑下，在經營過程中實施犯罪行為以達到其商業目的，這便成為了企業家走上犯罪道路的最原始的動機。追逐利潤本無可厚非，但如果為了追逐利潤而不擇手段，必然會受到法律的制裁。因此，樹立正面的企業文化，有助于抑制企業家在暴利誘惑下走上犯罪道路。企業文化是指一個企業所創造的，具有獨特性的適宜本企業經營管理的哲學、價值觀念及與此相適應的精神風貌和一系列活動［２］。非常遺憾的是，很多企業家在追逐暴利的誘惑下，從一開始就營造了一種不健康甚至是負面的企業文化，最終走上犯罪的道路。

（二）市場混亂與行業潛規則

我國的改革開放雖然已經走過４０年，但部分行業的潛規則在一定的范圍內仍然持續存在。以醫藥行業為例，藥企通過向主管部門、醫藥行業協會、醫院、醫生等給予回扣或者行賄的方式，以獲得交易機會，已成為整個醫藥行業的潛規則。在這一市場亂象下，醫藥行業的生產公司、經銷商等很難通過正常渠道將產品推銷出去，于是，部分醫藥公司及其高管最終經不住誘惑而走上犯罪道路。一些大型跨國藥企也有一套非常完善的內控機制和監管機制，但這些公司進入中國市場后為適應中國醫藥市場惡性競爭亂象，這些公司的中國高管以虛報會務費、外包會務等形式，向該公司的財務部門提取了大量的資金以用于行賄而獲得交易機會［３］。

（三）缺乏約束與絕對權力

根據“２０１６年度中國企業家犯罪報告”的統計，國有企業家犯罪主要涉及貪腐類犯罪和挪用公款類犯罪，犯罪主體主要為國有企業的“一把手”。究其原因，就在于某人一旦當上國有企業的“一把手”，就幾乎獲得了不受約束的權力，“人、財、物”幾乎都是一個人說了算，各種決策也由“一把手”來定。再加上其管理的財產為國有財產，國有企業的利益得失并不直接影響個人財產的增減，這就為部分“一把手”拿國有企業的利益換取個人利益埋下了禍根。例如，上海醫藥（集團）有限公司原總裁吳某某在職期間共受賄３５筆，涉案金額高達１１８７萬余元。此外，吳某某還通過挪用公款、隱瞞境外存款的方式牟取涉案金額高達５１００余萬元［４］。

（四）融資困難與非法集資

非法集資罪和集資詐騙罪之所以成為民營企業家犯罪的重災區，是因為民間中小企業確實存在著融資難題。以吳英案為例，吳英之所以觸犯集資詐騙罪，存在著兩個方面的原因：一是吳英通過合法手段難以獲得融資，二是民間存在著大量游資無處投資。我國投資渠道匱乏，市民將資金存于銀行又難以獲得保值。于是，大量民間游資急需投資渠道以獲得收益。吳英案集中反映了我國中小企業在發展過程中融資難和金融體制不健全的現狀。同時，這類案件也說明了民營企業在以合法手段之外的其他手段獲得資金的過程中，存在著觸犯刑法的極大風險。

二、企業家走上犯罪道路的原因

（一）以逐利為唯一目標的企業文化

企業從設立之初便面臨著追逐高額利潤的誘惑，如果據此而建立完全以逐利為導向的負面企業文化，而忽視企業的社會責任，必然會導致企業家走上犯罪道路。因為正是在負面企業文化的影響下，涉案企業家在實施犯罪行為時，不僅沒有得到企業員工的阻止，反而得到他們的大力支持。可見，一味地強調追逐暴利而不顧社會責任的企業氛圍，必然誘使企業及其員工為了謀利而不擇手段。

（二）行業潛規則的侵蝕

市場經濟總是在一定的法制條件下運行的，市場競爭的重要規則需要國家法律法規的維護，當競爭規則以法律法規形式得到認可和實行，這就成為市場競爭的“顯規則”［５］。“顯規則”是市場競爭應當遵守的正當規則，只有在“顯規則”的引領下，市場競爭才能公平有序。但是，一些市場主體為了取得競爭上的優勢，通過給予相關人員回扣等手段來獲得交易機會，并逐漸形成了某一行業的潛規則。可見，行業潛規則不僅會破壞公平的競爭秩序，也會使一些企業家在遵守規則的前提下無法取得商業上的成功時，轉而采用潛規則以取得競爭上的優勢，從而走上犯罪的道路。

（三）不健全的國有企業監管機制

基于我國現有體制的特點，國有企業高管通常具有雙重身份，即他們既是企業的管理者，同時又具有國家工作人員的身份，有的甚至還是政協委員、人大代表等，這使得國有企業高管獲得了其他市場主體無法企及的稀缺資源，這進一步增加了國有企業高管貪腐的可能性。如果不加強對企業高管權力的監管，必然導致腐敗的產生。就目前來看，我國還沒有形成一套有效的國有企業高管監管機制。國有企業不同于私有企業，私有企業的所有者可以對其聘請的企業管理者形成直接監督，這能有效地限制管理者的權力。但國有企業的管理權力來源于多層級委托，即人民→人大→政府→國資委→國有集團公司→國有企業→企業管理者［６］。多層級的委托會導致直接監管的缺失，即人民無法直接監管國有企業的管理者，而國有企業內部的監管體制又無法形成對“一把手”的有效限制，這就導致了國有企業高管貪腐行為的發生。

（四）嚴峻的融資環境

我國于２００６年在試點城市開放小額貸款公司市場，并于２００８年在全國范圍內推廣，以解決中小企業融資難的問題。同時，國家還大力發展保理行業，以解決民間閑散資本過多、無處投資的問題。雖然上述一系列政策在一定程度上緩解了中小企業融資難和民間閑散資金無處投資的問題，但這并沒有從根本上解決問題。《中國社會融資環境分析報告》（２０１８）顯示，小貸公司數量與規模持續下降，生存狀況嚴峻，個別省份超過１／３的小貸公司退出市場，這使得原先服務于中小企業的小額貸款公司紛紛轉型，即轉向服務于個人、政府和大企業等。此外，中國銀行保理業務規模萎縮近半，大量社會閑散資金仍然存在無處投資的問題［７］。而以上因素正是導致民營企業家集資類犯罪的溫床。

三、企業家刑事風險的預防對策

（一）倡導兼顧社會責任的正面企業文化

企業的主要目標是追逐利潤最大化，這無可厚非。但企業僅以利潤最大化為唯一目標，就極易使企業及其員工走向為獲利而不擇手段的極端，從而觸碰法律的底線。因此，強調企業的社會責任并將社會責任納入企業文化，有利于防止企業家走上犯罪的道路。應從兩個方面著手：一是企業文化要著眼于企業的未來和可持續發展，認清企業自身在社會中所處的位置，在經營過程中始終考慮公共利益的要求，擯棄“帶血的利潤”，合法經營；二是企業文化要培育員工正確的核心價值觀，使其認識到遵守法律和社會公德、履行社會責任是企業能夠發展的必要條件之一，把遵守法律、服務社會等核心價值觀轉化為員工的行動自覺。

（二）建立公平有序的市場秩序

在一個缺乏公平的市場環境下，企業家若通過合法的手段無法取得公平的交易機會，必然會投機取巧而采用行業潛規則，以獲得商業上的成功。而多數行業潛規則又與道德和法律背道而馳的，這在一定程度上加大了企業家觸犯刑法的風險。因此，除了加強企業家內控外，一個公平有序的市場秩序對于預防企業家犯罪也具有十分重要的作用。應從三個方面著手：一是呼吁企業家自覺抵制行業潛規則，鼓勵企業家舉報他人實施的行業潛規則行為，凈化市場環境；二是建立相關行業準入制度，對實施了行業潛規則的企業一經查實，禁止該企業及其相關產品進入相關行業；三是進一步轉變政府職能，重視政府對于市場的宏觀調控和監管，減少行政權力對于具體經濟活動的直接干預，減少政府官員直接參與經濟活動的機會。

（三）健全國有企業監管機制

一是加強國有企業的外部監督。國資委作為國有企業的直接監管者，應密切關注企業的運營情況，著重了解國有資產的使用、增值、流動等情況，防止國有企業的管理者濫用權力。同時，要聯合監察、審計、工商、稅務等部門，共同打擊國有企業高管權力尋租。二是加強企業的內部監督，建立現代企業管理制度，充分發揮企業內部各部門的作用，以形成對企業高管的有效制約；完善對國有企業管理者的任用機制，通過績效考核、財產公開、責任問責等手段，保障權力運行合法、有效、可控；建立國有企業管理者的自律機制，宣傳和培育企業廉潔文化，增強企業管理者的社會責任感，使其自覺拒絕腐敗行為。

（四）改善融資環境

融資難是非法集資類犯罪在民營企業家犯罪中呈高發態勢的根本原因，因此改善民營企業家的融資環境，對于預防企業家犯罪具有非常重要的作用。據此，可以從以下三個方面來改善中小企業融資難的問題。一是大力支持小額貸款公司，改善其經營環境，鼓勵它們向中小企業貸款。二是鼓勵大型銀行向中小企業貸款，扭轉其貸款主要面對國企、大型公司和跨國公司的現狀，使中小企業獲得更多的融資機會。三是降低企業的融資成本。例如，當前中國大型銀行的存款準備金為１６．５％，中小銀行的存款準備金為１３％，如果存款準備金統一降低到１０％左右，中國企業的融資利率可以平均降低三個點左右［８］。

參考文獻：

［２］張遠煌，龔紅衛．論企業家精神在民營企業職務犯罪預防中的功能、作用及限制［Ｊ］．凈月學刊，２０１７（５）：５－１１．

［３］趙軍．民營企業家刑事法律風險控制困局透視———以２０１３年若干“影響力個案”為例［Ｊ］．法治研究，２０１４（３）：７１－７７．

［４］楊金志，黃安琪，陸文軍．不歸路，一名國企高管的榮光與幻滅［Ｎ］．人民日報，２０１１－１１－２４（５）．

［５］唐凌．從潛規則角度看如何應對商業賄賂［Ｊ］．現代商業，２０１３（３１）：２７８－２７９．

［６］柏維春，李紅權．國有企業腐敗的發生機理與治理對策［Ｊ］．河南社會科學，２０１３（５）：１－５．

作者:閆勝利 單位:北京首創環境控股有限公司